2.4.3 Omgang met informatie van de vennootschap

De vennootschapsleiding richt zich bij de vervulling van haar taak uitsluitend naar het belang van de vennootschap en de met haar verbonden onderneming.1 Uit hoofde van hun wettelijke taak, hebben leden van de vennootschapsleiding derhalve een loyaliteitsplicht jegens de vennootschap en de met haar verbonden onderneming.2 Deze loyaliteitsplicht brengt onder meer mee dat zij vertrouwelijk dienen om te gaan met de informatie van de vennootschap. Van der Korst spreekt in dit verband over een functionele geheimhoudingsplicht.3 De functionele geheimhoudingsplicht staat niet met zoveel woorden in Boek 2 BW, maar volgt voor de NV en de BV uit het vereiste van een behoorlijke taakvervulling en hetgeen door de redelijkheid en billijkheid wordt gevorderd.4 Die functionele geheimhoudingsplicht is afgeleid van, en heeft daarmee een gelijke strekking als, het geheimhoudingsrecht van de vennootschap. Anders gezegd, de functionele geheimhoudingsplicht strekt ertoe het geheimhoudingsrecht van de vennootschap te waarborgen.

Het voorgaande brengt mee dat, indien de vennootschap is gehouden tot informatieverstrekking, de vennootschapsleiding daarbij zal moeten nagaan of en, zo ja, in hoeverre het geheimhoudingsrecht van de vennootschap zich daartegen verzet. Vervolgens dient te worden nagegaan of informatieverstrekking in de gegeven omstandigheden is gerechtvaardigd. Dit zal, als gezegd, in de kern steeds neerkomen op een afweging van de betrokken belangen.

Het belang van de vennootschap hoeft zich niet altijd te verzetten tegen informatieverstrekking. De functionele geheimhoudingsplicht staat er mijns inziens niet aan in de weg dat de vennootschapsleiding ook vrijwillig, dus zonder juridische grondslag, kan overgaan tot informatieverstrekking aan derden indien en voor zover zij dit in het belang acht van de vennootschap. Ik denk dan bijvoorbeeld aan gevallen waarin de vennootschap commerciële informatie verstrekt aan een geïnteresseerde potentiële koper of waarin bepaalde informatie wordt gedeeld in het kader van een gedachtewisseling met een aandeelhouder of een andere stakeholder van de vennootschap.5 Bij die afweging zal onder meer relevant zijn met welk doel de informatieverstrekking plaatsvindt,6 de aard van de te verstrekken informatie, de kring waarbinnen de informatie wordt gedeeld en de mate waarin geheimhouding van die informatie (alsnog) kan worden gewaarborgd.7 Het is aan de vennootschapsleiding om deze afweging van geval tot geval te maken. Overigens zal dergelijke informatieverstrekking in een aantal gevallen (vrijwel) steeds geoorloofd zijn. Daarbij kan bijvoorbeeld worden gedacht aan de verstrekking van informatie van de vennootschap aan haar externe adviseurs.8