4.3.4 Leveraged finance

129. Bij de uitleg van overeenkomsten van achterstelling in de leveraged finance zijn er wel redenen om af te wijken van de gebruikelijke subjectieve Haviltex-maatstaf.

Om te beginnen wordt op dergelijke overeenkomsten vaak Engels recht van toepassing verklaard. Dan beheerst dat recht de uitleg van de overeenkomst.1

Als de overeenkomst wordt beheerst door Nederlands recht moet die in beginsel naar objectieve maatstaven worden uitgelegd. Het gaat immers om een overeenkomst tussen professionele partijen die worden bijgestaan door gespecialiseerde adviseurs.2

Bovendien streven de partijen bij dergelijke overeenkomsten doorgaans zelf objectieve uitleg na. Zij sluiten aan op de Anglo-Amerikaanse rechtstraditie en beogen hun verhouding uitputtend te regelen in de tekst van de overeenkomst.3 Dat kan blijken uit de bepalingen van de overeenkomst zelf, waaronder bijvoorbeeld een ‘entire agreement clause’.4

Daarnaast zijn achterstellingsovereenkomsten in de leveraged finance zeer gedetailleerd.5 De schriftelijke weergave ervan neemt tientallen tot honderden keren zoveel ruimte in beslag als de achterstellingsovereenkomsten van aandeelhoudersleningen in het midden- en kleinbedrijf. Bij een dergelijke nauwkeurige weergave van de overeenkomst past objectieve uitleg.

Verder worden voor de overeenkomsten van achterstelling in de leveraged-finance-modellen van de LMA gebruikt die tot doel hebben de voorwaarden van leningen te uniformeren. Die uniformering is gebaat bij objectieve uitleg en kan daar dus aanleiding toe zijn.6 Daarbij kunnen ook toelichtingen op de LMA-modellen die voor alle partijen toegankelijk zijn een rol spelen. 7 De bedoeling van de concrete contract sluitende partijen blijft echter centraal staan. Het gaat niet om de bedoeling die de opsteller van de standaarddocumentatie had met de bewoordingen daarvan, maar om de bedoelingen van partijen.8

Er zijn dus goede redenen om bij overeenkomsten van achterstelling in de leveraged finance objectieve uitleg voorop te stellen.9 Subjectieve elementen zijn daarbij echter niet volledig uitgesloten.10