Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/3.5:3.5 Vormen van fusie

Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/3.5

3.5 Vormen van fusie

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

Ten aanzien van een achttal fusievarianten kan de vraag worden gesteld hoe de toelaatbaarheidsvraag moet worden beantwoord; en hoe — ingeval de toelaatbaarheidsvraag beantwoord wordt met een 'wel'- de conflictrechtelijke vraag beantwoord moet worden.

Het antwoord op die vragen bepaalt of de notaris aan een dergelijke fusie kan meewerken en zo ja, welke regels daarbij moeten worden nageleefd.

Onderscheiden kan worden in de volgende varianten:

(i)

De inbound fusie met kapitaalvennootschappen uit lidstaten van de Europese Unie (Europese Economische Ruimte);

(ii)

De outbound fusie met kapitaalvennootschappen uit lidstaten van de Europese Unie (Europese Economische Ruimte);

(iii)

De inbound fusie met andere rechtspersonen dan kapitaalvennootschappen uit de Europese Unie;

(iv)

De outbound fusie met andere rechtspersonen dan kapitaalvennootschappen uit de Europese Unie;

(v)

De inbound fusie met kapitaalvennootschappen van buiten de Europese Unie;

(vi)

De outbound fusie met kapitaalvennootschappen van buiten de Europese Unie;

(vii)

De inbound fusie met andere rechtspersonen dan kapitaalvennootschappen van buiten de Europese Unie;

(viii)

De outbound fusie met andere rechtspersonen dan kapitaalvennootschappen van buiten de Europese Unie.

Uit het voorgaande kan geconcludeerd worden dat de notaris slechts dient mee te werken aan die fusievarianten die met zoveel worden zijn verankerd in de Nederlandse wet dan wel die welke met een beroep op de vrijheid van vestiging op grond van Europese rechtspraak moeten worden erkend. Dat betekent concreet dat de Nederlandse notaris naar de huidige stand van wetgeving en rechtspraak kan/mag meewerken aan de volgende vormen van grensoverschrijdende fusie waarbij vanuit Nederland (slechts) Nederlandse kapitaalvennootschappen zijn betrokken:

(i)

de inbound fusie met kapitaalvennootschappen uit lidstaten van de Europese Unie (Europese Economische Ruimte);

(ii)

de outbound fusie met kapitaalvennootschappen uit lidstaten van de Europese Unie (Europese Economische Ruimte);

(iii)

de inbound fusie met andere rechtspersonen dan kapitaalvennootschappen uit de Europese Unie, indien en voorzover het recht van de lidstaat van de verdwijnende rechtspersoon de grensoverschrijdende fusie toestaat.

Bij andere vormen van grensoverschrijdende fusies dient hij zijn ministerie te weigeren.

Bij de beantwoording van de conflictrechtelijke vraag dient een onderscheid gemaakt te worden tussen een fusie van kapitaalvennootschappen waarbij de verkrijgende vennootschap de vorm van een SE aanneemt en een fusie tussen kapitaalvennootschappen waarbij dat niet het geval is. Wordt de verkrijgende vennootschap opgericht als een SE of neemt de verkrijgende vennootschap bij de totstandkoming van de fusie de vorm van een SE aan dan zijn op de fusie vanuit Nederland bezien van toepassing:

(i)

de SE Verordening;

(ii)

de Uitvoeringswet SE Verordening;

(iii)

Titel 7 Boek 2 BW.

Vanuit (ieder van) de lidsta(a)t(en) van de verdwijnende vennootschap(pen) zijn van toepassing:

(i)

eveneens de SE Verordening;

(ii)

de in de betreffende lidstaten geldende uitvoeringswet van de SE Verordening;

(iii)

de nationaal toepasselijke fusie wet- en regelgeving.

Wordt de verkrijgende vennootschap opgericht als NV of BV of heeft de verkrijgende rechtspersoon reeds de vorm van een NV, SE of BV dan zijn op de fusie vanuit Nederland bezien (slechts) van toepassing de bepalingen van Titel 7. Vanuit de lidstaten van de verdwijnende vennootschappen zijn van toepassing de nationaal toepasselijke fusie wet- en regelgeving.

De toepasselijke regels zijn cumulatief van toepassing.

Voor de acht verschillende, hiervoor genoemde varianten wordt in onderstaand schema de toelaatbaarheidsvraag beantwoord.

VARIANT

TOELAATBAAR?

GROND

Inbound met kapitaalvennootschappen EU (EER)

wel

wet

Outbound met kapitaalvennootschappen EU (EER)

wel

wet

Inbound andere rechtspersonen EU

wel1

Sevic

Outbound andere rechtspersonen EU

niet

n.v.t.

Inbound kapitaalvennootschappen buiten EU

niet

n.v.t.

Outbound kapitaalvennootschappen buiten EU

niet

n.v.t.

Inbound andere rechtspersonen buiten EU

niet

n.v.t.

Outbound andere rechtspersonen buiten EU

niet

n.v.t.

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.