6.3 M-BA en ZBA

Op grond van het commune recht leveren bovengenoemde voorstellen voor de maatschap vanzelf al een partial shield aansprakelijkheidsregime op, doordat artikel 7:407 lid 2 BW rechtstreeks en onbelemmerd van toepassing is en een onrechtmatige daad niet aan een maatschap kan worden toegerekend (geen rechtssubject). Daarbij wordt tot uitgangspunt genomen dat als niet sprake is van een gezamenlijke schuld van alle vennoten, zoals het geval is bij disculpatie van een of meer vennoten, het (afgescheiden) maatschapsvermogen voor die schuld geen verhaal biedt.

Daarnaast wordt bij wet de M-BA geïntroduceerd. Zij combineert de rechtssubjectiviteit en interne organisatie van de VOF met het aansprakelijkheidsregime van de BV en is fiscaal transparant of kan dat zijn. De natuurlijke persoon die vennoot van een M-BA is, kan worden aangemerkt als IB-ondernemer; in elk geval als het een M-BA voor beroepsuitoefening betreft.

Bij de M-BA zijn de vennoten in beginsel extern niet aansprakelijk en intern niet bijdrageplichtig voor geen enkele schuld van de vennootschap. Het leerstuk van de bestuurders- en aandeelhoudersaansprakelijkheid bij de kapitaalvennootschap, wordt mutatis mutandis op de M-BA toegepast. De vennoten zijn collectief verantwoordelijk voor het bestuur; een taakverdeling is mogelijk zoals bij een one-tier board. De M-BA wordt onderworpen aan dezelfde regels over de jaarrekening als op de BV van toepassing zijn.

Voor oprichting van een M-BA wordt een notariële akte voorgeschreven. Verplicht wordt gesteld dat de aanduiding ‘M-BA’ of ‘maatschap met beperkte aansprakelijkheid’ in de naam van de vennootschap wordt opgenomen en dat voor de M-BA een zetel in Nederland wordt gekozen. De vennoten van de M-BA worden verplicht ingeschreven in het handelsregister.

Bij wet wordt ook de ZBA ingevoerd. Het betreft een hoedanigheid van de ondernemer (natuurlijke persoon), geen apart rechtssubject. Vermogen dat de ZBA als zodanig verwerft, vormt een van het privévermogen afgescheiden vermogen. Privéschuldeisers van de ondernemer hebben geen verhaal op het ZBA-vermogen. Omgekeerd hebben zaakschuldeisers geen verhaal op het privévermogen. De ondernemer kan zijn ZBA-vermogen onder algemene titel overdragen aan een vennootschap of rechtspersoon, of aan een opvolger, via een procedure die als een variant op de juridische splitsing kan worden vormgegeven.