4.11 Conclusie

In de Verenigde Staten staat een groot aantal rechtsvormen aan ondernemers en beroepsbeoefenaren ter beschikking. Het MKB en de beoefenaren van de vrije beroepen konden voor 1977 onder andere kiezen uit de kapitaalvennootschapsvormen (de close corporation en de professional corporation), en uit de personenvennootschapsvormen (de general partnership en de limited partnership). De general partnership is een personenvennootschap waarbij de overeenkomst tussen de vennoten centraal staat. De contractsvrijheid bij de invulling van de structuur, de gunstige belastingbehandeling en de onbeperkte hoofdelijke aansprakelijkheid van de vennoten zijn onderscheidende kenmerken. Deze aansprakelijkheid kan beperkt worden door te kiezen voor een limited partnership. Nadeel hiervan is dat alleen de stille vennoten worden beschermd. De stille vennoten genieten deze bescherming als zij zich niet met het bestuur bemoeien. Dit levert een probleem op als de investeerder tevens de vennootschap wil besturen. De kapitaalvennootschapsvorm is daarom voor zowel beursgenoteerde ondernemingen als voor het MKB lange tijd de meest gebruikelijke vorm geweest. Ook vrije beroepsbeoefenaren konden de kapitaalvennootschapsvorm aannemen door de professional corporation. Nadelen waren de dubbele belastingheffmg, de dwingendrechtelijke regels voor de vennootschapstructuur en de verplichte formaliteiten. Door wettelijke kwalificatie als close corporation, en voor de belastingdienst als S-corporation, werden deze nadelen voor het MKB en de beroepsbeoefenaren minder. Flexibelere regels voor de structurering van de vennootschap en een enkele belastingheffmg op het niveau van de deelnemers in plaats van een dubbele, maakten de kapitaalvennootschapsvorm aantrekkelijker. De vennootschap moest daarvoor wel voldoen aan diverse vereisten, Deze voordelen waren echter nog steeds minder gunstig dan die van de contractsvrijheid en alle belastingsvoordelen van de personenvennootschap. Er ontstond daardoor vraag naar een nieuwe rechtsvorm. Door de afwezigheid van tegenstand en het bestaan van relatief toegankelijke statelijke wetgevers werd voor het eerst in de staat Wyoming de LLC-vorm in de vennootschapswetgeving opgenomen. Door jurisdictionele competitie kwam de LLC in de wetgeving van alle staten en het district of Columbia. De LLC is een hybride entiteit ontworpen om de voordelen van beperkte aansprakelijkheid van de kapitaalvennootschap te combineren met die van de personenvennootschap. Door het nieuwe checkthe-box-systeem kan een LLC nu zelf kiezen op welke wijze zij door de belastingdienst gekwalificeerd wordt. In de afgelopen jaren heeft de LLC een enorme groei doorgemaakt. Steeds meer ondernemers en beroepsbeoefenaren kiezen de LLC als rechtsvorm.

Als gevolg van een crisis in het bank- en verzekeringswezen in de jaren tachtig van de vorige eeuw en de daaruit voortvloeiende megaclaims tegen onbeperkt aansprakelijke advocaten, ontstond er door lobbyactiviteiten van zakenlieden en advocaten naast de LLC nog een rechtsvorm, de LLP. Deze subvorm van de general partnership heeft zich in de loop van de jaren ontwikkeld tot een personenvennootschap met beperkte aansprakelijkheid die zowel voor beroepen als bedrijfsactiviteiten kan worden gebruikt. Uit de statistieken blijkt dat de LLP voornamelijk door beroepsbeoefenaren wordt gekozen. In de beginperiode boden de meeste LLP-regelingen een gedeeltelijke bescherming tegen aansprakelijkheid en werd een aansprakelijkheidsverzekering verplicht gesteld. Tegenwoordig bieden de LLP's bescherming tegen zowel aansprakelijkheid voor (beroeps)fouten als aansprakelijkheid uit verbintenissen. Vennoten blijven daarentegen te allen tijde aansprakelijk voor de eigen (beroeps)fouten. Misbruik van de bescherming kan bestraft worden met een doorbraak van aansprakelijkheid. Tevens zijn door sommige staten bepalingen opgenomen tegen ongeoorloofde uitkeringen of wordt verwezen naar de algemene regels over frauduleuze transacties. Bij de ontwikkeling van de LLC en de LLP is weinig aandacht besteed aan de maatschappelijke gevolgen van de beperking van de aansprakelijkheid in het bijzonder voor de schuldeisers die niet kunnen onderhandelen over de gevolgen van de uitsluiting van de aansprakelijkheid. Bij de introductie van een Nederlandse variant van een personenvennootschap met beperkte aansprakelijkheid kan geleerd worden van de voor- en nadelen van de LLC en de LLP, de verschillende gradaties van bescherming tegen aansprakelijkheid en de wenselijkheid daarvan. Ten slotte zal rekening moeten worden gehouden met het gegeven dat het Nederlandse belastingstelsel afwijkt van het Amerikaanse.