3.4.7.2 De vijandige overname

De Fusiegedragsregels bevatten een specifieke bepaling voor een vijandige overname. Art. 5 lid 2 FGR bepaalt dat in geval van een openbaar bod waarover geen overeenstemming wordt bereikt, de bieder het bestuur van de doelwitvennootschap ten minste vijftien dagen voor het uitbrengen van het bod schriftelijk in kennis stelt van dit bod, zodat de doelwitvennootschap de werknemersvertegenwoordigers kan raadplegen. De vraag is hoe dit zich verhoudt tot het in 2007 schrappen van het verbod op het rauwelijks bod. Het vijftien dagen van te voren op de hoogte stellen van de doelwitvennootschap laat zich immers moeilijk rijmen met de mogelijkheid een rauwelijks – onaangekondigd – bod te doen. Schutte-Veenstra stelt daarom dat de eis van het schriftelijk op de hoogte stellen van het voornemen tot fusie in strijd is met het effectenrecht.1 Witteveen stelt dat de gedragsrechtelijke normen van art. 5 FGR in belangrijke mate worden uitgehold door het positieve recht.2 De minister heeft zich bij de behandeling van de (implementatiewet) van de Dertiende Richtlijn echter altijd op het standpunt gesteld dat geen afbreuk wordt gedaan aan wat bepaald is in art. 4 én 5 van de FGR.