8.4.2 Wat houdt decharge in?

In plaats van de term decharge komt in de wet de term “kwijting” voor.1 Algemeen wordt aangenomen dat dechargeren betekent het namens de rechtspersoon verlenen van ontslag van interne aansprakelijkheid aan bestuurders of leden van de raad van toezicht van de voor de rechtspersoon (eventueel) financieel nadelige gevolgen (schade) ontstaan door onbehoorlijke taakvervulling.2 Het gaat bij decharge dus niet om goedkeuring of instemming met het gevoerde beleid of uitgeoefende toezicht, maar om afstand van recht, dat wil zeggen: van een (potentieel) vorderingsrecht.3

Decharge aan leden van het bestuur of de raad van toezicht wordt verleend door de rechtspersoon. Aangenomen wordt dat het dechargebesluit dat is genomen door een orgaan van de rechtspersoon externe werking heeft. De rechtspersoon, in dit geval de stichting, wordt hierdoor gebonden.

De wetgever lijkt er van uit te gaan dat decharge verband houdt met de jaarrekening, aangezien voor corporatieve rechtspersonen (verenigingen, coöperaties, onderlinge waarborgmaatschappijen, NV’s en BV’s) expliciet is bepaald dat vaststelling van de jaarrekening niet tot kwijting strekt aan een bestuurder of commissaris.4 Voordat dit wettelijk werd geregeld bestond er discussie in de literatuur of vaststelling van de jaarrekening decharge impliceerde.5

Dat er een verband bestaat met vaststelling van de jaarrekening, komt doordat decharge gevraagd kan worden op de grondslag van de jaarrekening over het afgelopen boekjaar. Het jaarlijkse besluit tot het verlenen van decharge aan bestuurders en leden van de raad van toezicht zal dan volgen op het besluit tot vaststelling van de jaarrekening. Decharge in deze zin heeft een beperkte reikwijdte, aangezien het zich slechts uitstrekt tot gegevens die uit de jaarrekening blijken of anderszins aan het dechargerend orgaan (in die hoedanigheid) bekend zijn gemaakt voordat tot decharge werd besloten.6

Leden van een raad van toezicht kunnen, evenals bestuurders, bij hun aftreden verzoeken om “finale decharge” (finale kwijting) voor alle voor de stichting verrichte werkzaamheden. Het gaat dan om decharge voor het afgelopen boekjaar, maar ook voor het nog lopende boekjaar.

Soms wordt finale kwijting verleend zonder daarbij aan te geven op basis van welke gegevens dit gebeurt. Een dergelijke decharge zonder enig voorbehoud lijkt ruimer dan decharge op de grondslag van de jaarlijkse financiële stukken.7 De stichting doet dan afstand van elk recht op vergoeding van schade als gevolg van onbehoorlijke taakvervulling.8