4.2.3.3 Wettelijke vereisten als doel

120. Het doel van de achterstellingsovereenkomst kan ook specifieker zijn. De obligatieleningen die banken uitgeven worden achtergesteld met als doel die leningen als een bepaalde categorie kapitaal te kunnen opvoeren.1 Dat blijkt uit het prospectus. Dit maakt het legitiem de obligatievoorwaarden bij twijfel zo uit te leggen dat die aan de vereisten voor plaatsing in de gewenste categorie kapitaal voldoen.2

Iets soortgelijks doet zich voor bij 403-verklaringen en bij achterstellingen naar Duits recht. Omdat een vennootschap die een 403-verklaring afgeeft daarmee probeert te voldoen aan de wettelijke vereisten voor die verklaring wordt de uitleg van die 403-verklaring in belangrijke mate gekleurd door de vereisten die de wet daaraan stelt.3

Naar Duits recht worden veel overeenkomsten van achterstelling gesloten om te voorkomen dat de juniorvordering bijdraagt aan Überschuldung in de zin van paragraaf 19 Insolvenzordnung. Wanneer de achterstellingsovereenkomst dit doel vermeldt speelt dat een belangrijke rol bij de uitleg daarvan. De Duitse rechter legt de overeenkomst dan zo uit dat die de juniorvordering voldoende beperkt om te voorkomen dat die bijdraagt aan Überschuldung. Dat vereist onder meer verregaande niet-opeisbaarheid en rangverlaging.4