Einde inhoudsopgave
Een rechtsvergelijking tussen de Nederlandse en Duitse winstbelasting van lichamen (FM nr. 153) 2018/10.2.1
10.2.1 Structuur; geen reorganisatiewet
dr. F.J. Elsweier, datum 01-04-2018
- Datum
01-04-2018
- Auteur
dr. F.J. Elsweier
- JCDI
JCDI:ADS399463:1
- Vakgebied(en)
Internationaal belastingrecht / Algemeen
Vennootschapsbelasting / Algemeen
Voetnoten
Voetnoten
Er is een drietal uitzonderingen, waaronder dat NV’s met BV’s kunnen fuseren. Zie voor de uitzonderingen art. 2:310 lid 3 en lid 4 BW. Een fusie tussen de verschillende rechtspersonen dient nu plaats te vinden door voorafgaande omzetting van één van de twee rechtspersonen.
Dat geldt ook voor fusie en splitsing tussen personenvennootschappen zelf. Er is een initiatief van een werkgroep modernisering personenvenootschappen die een suggestie hebben gedaan om omzetting, fusie en splitsing van de maatschap, vof en CV (civielrechtelijke) mogelijk te maken. Zie Rapport Werkgroep Personenvennootschappen, 26 september 2016, paragraaf 9.5.
Dit blijkt uit art. 3:80 BW. In gelijke zin E.R. Roelofs, Grensoverschrijdende juridische splitsing kapitaalvennootschappen (VDHI nr. 122) 2014/1.6.2.2.
Op hoofdlijnen kan in Nederland een onderscheid worden gemaakt tussen juridische en economische fusie-, respectievelijk splitsingsmogelijkheden. Een juridische fusie (of splitsing) heeft een civielrechtelijke achtergrond; er verdwijnt (of ontstaat) altijd minstens één vennootschap. Een economische fusie heeft geen civielrechtelijke achtergrond en alle huidige vennootschappen blijven bestaan. Voorbeelden van economische fusie- en splitsingsvormen zijn de aandelenfusie, bedrijfsfusie, en ook de in hoofdstuk 9 besproken fiscale eenheid wordt wel gezien als een economische fusie.
In Nederland zijn de civielrechtelijke gevolgen van een juridische fusie of splitsing te vinden in titel 7 van het Burgerlijk Wetboek. Civielrechtelijk is het in beginsel alleen mogelijk dat rechtspersonen fuseren met rechtspersonen die dezelfde rechtsvorm hebben.1 Een fusie tussen een personenvennootschap en een rechtspersoon is niet mogelijk.2 Ook is het civielrechtelijk niet mogelijk dat vermogen (onder algemene titel) wordt overgedragen van een rechtspersoon naar een personenvennootschap of natuurlijk persoon (of andersom).3
De fiscale gevolgen van fusies en splitsingen, waaronder ook de economische fusievormen (aandelenfusie en bedrijfsfusie), zijn verdeeld over verschillende fiscale heffingswetten. De gevolgen voor de aandeelhouders-natuurlijk personen zijn geregeld in de Wet op de Inkomstenbelasting 2001 en voor de aandeelhouders-lichamen in de Wet VPB 1969. De gevolgen voor de fuserende of splitsende lichamen zelf zijn ook geregeld in de Wet VPB 1969. Bij reorganisaties kunnen er naast gevolgen voor de inkomsten- of vennootschapsbelasting ook gevolgen zijn voor de loonbelasting, dividendbelasting, btw, successiebelasting, schenkingsrecht of overdrachtsbelasting, afhankelijk van de betrokkenen en de feiten en omstandigheden. De bepalingen rondom deze andere fiscale gevolgen (waar ik in mijn onderzoek verder niet op inga) zijn in de van toepassing zijnde afzonderlijke wetten te vinden.
Naast de fiscale wettelijke bepalingen zijn de beleidsbesluiten over de bedrijfsfusie, juridische fusie, juridische zuivere splitsing en juridische afsplitsing, waarin goedkeuringen, standpunten en standaardvoorwaarden zijn opgenomen, van belang voor de praktijk. De fiscale bepalingen en de besluiten worden nader toegelicht in hoofdstuk 10.2.4.