7.5.3.4 Besluitvorming

De algemene vergadering keurt het voorstel tot rechtsvormwijziging en de statuten van de SE goed. Op grond van artikel 37 lid 7 SE-Verordening wordt het besluit van de algemene vergadering genomen volgens de ter uitvoering van artikel 7 van Richtlijn 78/855/EEG vastgestelde nationale voorschriften. Genoemd artikel 7 geeft een regeling over de modaliteiten van een besluit tot fusie. De uitwerking daarvan is vastgelegd in artikel 2:317 en 2:330 BW. Het besluit mag niet afwijken van het voorstel tot rechtsvormwijziging. Indien een wijziging in het voorstel wordt aangebracht, dient de procedure van rechtsvormwijziging opnieuw doorlopen te worden.

Belangrijk is aandacht te besteden aan de vereiste meerderheid van dit besluit tot rechtsvormwijziging van de algemene vergadering.1 In Nederland wordt een besluit genomen conform een besluit tot statutenwijziging tenzij de statuten voor een dergelijk besluit een eigen regeling geven.2 Daarbij geldt eveneens dat ten minste een meerderheid van ten minste twee derden vereist is indien minder dan de helft van het geplaatste kapitaal is vertegenwoordigd.3 Indien ten minste de helft of meer van het geplaatste kapitaal is vertegenwoordigd, kan het besluit met volstrekte meerderheid worden genomen.4

Voor rechtsvormwijziging van een kapitaalvennootschap in een andere kapitaalvennootschap wordt een besluit tot rechtsvormwijziging en een besluit tot statutenwijziging genomen conform de regeling zoals die geldt voor het nemen van een besluit tot statutenwijziging. Het zou mijn voorkeur hebben gehad indien aangesloten zou zijn bij de besluitvormingseisen voor rechtsvormwijziging. Onderdeel van artikel 2:330 BW is dat de notulen van de vergadering waarin tot fusie besloten wordt, worden vastgelegd bij notariële akte om onduidelijkheden over de uitslag van de stemming te voorkomen. De eis van een notariële akte geldt ook voor een besluit tot rechtsvormwijziging.5 De eis van een notariële akte is een vastgesteld nationaal voorschrift dat voortvloeit uit de uitvoering van de Richtlijnbepaling. Daaraan doet niet af dat in de Richtlijn niet de eis van een notariële akte is opgenomen.

Er geldt daarnaast nog een optie in verband met medezeggenschap. Lidstaten is de mogelijkheid geboden als voorwaarde voor de rechtsvormwijziging te stellen dat het orgaan van de van rechtsvorm te wijzigen vennootschap waarin de medezeggenschap van de werknemers wordt georganiseerd, met gekwalificeerde meerderheid of eenparigheid een gunstig standpunt inneemt.6 Nederland heeft van deze mogelijkheid geen gebruik gemaakt.

Op grond van artikel 9 van de SE-Verordening7 gelden de gewone regels van rechtsvormwijziging voor zover niet door de SE-Verordening geregeld. Onduidelijk is of artikel 2:18 BW in het kader van de besluitvorming aanvullend werkt. Anders gezegd: Is naast een besluit tot rechtsvormwijziging nog een besluit tot statutenwijziging vereist? De SE-Verordening regelt het aspect van de besluitvorming uitputtend. In dit geval niet in de SE-Verordening zelf maar door te verwijzen naar besluitvorming conform de fusieregeling. Dat betekent dat aangenomen moet worden dat voor rechtsvormwijziging in een SE8 geen afzonderlijk besluit tot statutenwijziging9 (naast een besluit tot rechtsvormwijziging) nodig is 10