3.2.6.2 Enkele hoofdlijnen van materieel recht

Een LP dient te bestaan uit een of meer gewone vennoten (general partners), die onbeperkt voor de schulden van de vennootschap zijn verbonden, en een of meer commanditaire vennoten (limited partners), die ten tijde van hun toetreding een kapitaalinbreng moeten plegen en die niet aansprakelijk zijn voor de schulden van de vennootschap boven de toegezegde kapitaalinbreng.1 Zowel natuurlijke personen als rechtspersonen kunnen de rol van gewoon vennoot vervullen.2 Onder Engels recht kan een vennoot niet tegelijk commanditair vennoot en gewoon vennoot zijn.3

Een LP wordt als zodanig geregistreerd bij de Britse tegenhanger van het handelsregister, Companies House.4 De oude regel dat bij het ontbreken van deze registratie slechts sprake kan zijn van een general partnership, is in 2009 vervallen.5 Het bewijs van registratie vormt dwingend bewijs van het ontstaan van de LP op de datum van registratie.6 Zowel de gewone als de commanditaire vennoten worden ingeschreven.7 Het ministerie van Financiën heeft voorgesteld dat een persoon alleen commanditair vennoot kan zijn, indien hij als zodanig is ingeschreven, maar dit is (nog) geen wet.8 Sinds 1 oktober 2009 is vereist dat het aspect van de beperkte aansprakelijkheid tot uitdrukking wordt gebracht in de naam van de LP.9 De LP is net zo min rechtspersoon als de general partnership.10

Net als de general partnership is de LP beschikbaar voor business activiteiten.11 Hierdoor kan de LP worden gebruikt voor beroeps- en bedrijfsuitoefening. Verder gaan de overheid en de belastingdienst in Engeland ervan uit dat een LP kan worden gebruikt voor slechts ‘raising funds for investment into companies’, ook al is dit vanwege de inactieve rol van de commanditaire vennoot mogelijk onvoldoende om te voldoen aan het voor de partnership geldende vereiste van een ‘business’, die ‘in common’ wordt uitgeoefend. Het vereiste van ‘carrying on a business in common with a view of profit’ wordt voor de LP dus ruimer opgevat dan bij de general partnership.12

De externe aansprakelijkheid van een commanditaire vennoot voor vennootschapsschulden is beperkt tot het bedrag van zijn inbreng.13 Ook intern hoeft hij niet meer in te brengen dan toegezegd. Het aandeel van de commanditaire vennoot in binnen de vennootschap opgebouwde en niet uitgekeerde winsten kan wel worden aangesproken ter delging van tevoren of naderhand geleden verliezen. Daarbij geldt de regel dat de vennoten gelijkelijk delen in verliezen, tenzij anders overeengekomen.14

Een commanditaire vennoot kan zijn vennootschapsaandeel (partnership share) overdragen of bezwaren, maar alleen met instemming van de gewone vennoten. Een generieke instemming, bijvoorbeeld gegeven in de vennootschapsovereenkomst, is voldoende. Anders dan bij de general partnership is een overdracht van het aandeel in het vennootschapsvermogen zonder toestemming van de medevennoten en los van de lidmaatschapsrechten, niet mogelijk.15 Door de overdracht van het vennootschapsaandeel wordt de verkrijger commanditair vennoot met alle daaraan verbonden rechten.16 Een transactie waarbij een gewone vennoot commanditair vennoot wordt, of waarbij een commanditaire vennoot zijn vennootschapsaandeel overdraagt, wordt eerst effectief na openbaarmaking daarvan in de London Gazette.17

De draft Legislative Reform Order 2015 die ik al noemde, introduceert een bijzonder regime voor private equity LPs, aan te duiden en te registreren als private fund limited partnerships (PFLP’s).18 De voorstellen houden in dat commanditaire vennoten van een PFLP geen formeel kapitaal hoeven in te brengen. In Engeland is dit van belang vanwege het verbod op terugbetaling van formeel kapitaal zolang de betrokken vennoot niet uittreedt. In verband met dat verbod houdt men in Engeland het formele kapitaal veelal beperkt tot een klein bedrag en vindt inbreng voor het overige niet onder de noemer formeel kapitaal plaats. Verder wil men voor PFLP’s een safe harbour lijst invoeren van handelingen die commanditaire vennoten kunnen verrichten zonder in overtreding te komen met het beheersverbod. Als er geen gewone vennoot meer is, mogen de commanditaire vennoten volgens het voorstel onderling de vereffenaar van het vermogen van de ontbonden PFLP benoemen. Bij een gewone LP is in dat geval rechterlijke tussenkomst vereist en geschiedt de vereffening vervolgens onder rechterlijk toezicht.19