3.4.1 Herstructureren is uitkeren in een andere vorm dan contanten

In principe kan een herstructurering zowel door middel van een akkoord als door middel van een activatransactie plaatsvinden.3 Bij een herstructurering via een activatransactie wordt de onderneming van de oude vennootschap overgedragen aan een nieuwe vennootschap. De in the money crediteuren van de oude vennootschap worden de vermogensverschaffers van de nieuwe vennootschap. Zij stellen als financiers aan de nieuwe vennootschap de middelen ter beschikking die de nieuwe vennootschap als koopprijs voor de verwerving van onderneming aan de oude vennootschap moet betalen en krijgen een bedrag ter grootte hiervan als crediteur van de oude vennootschap weer terug (“kasrondje”). Deze transactie kan technisch in principe ook met gesloten beurzen worden geïmplementeerd. In de praktijk worden dit soort transacties aangeduid als het “doorrollen” van de financiering.

Bij een activatransactie in het kader van een gewone vereffening kunnen in the money crediteuren echter niet worden gedwongen om genoegen te nemen met een uitkering anders dan in geld (namelijk een belang in de nieuwe vennootschap) of worden gedwongen de gelden die zij van de oude vennootschap tegoed hebben in de nieuwe vennootschap te herinvesteren. Een herstructurering door middel van een activatransactie die tot stand wordt gebracht in het kader van een vereffeningsprocedure (dat wil zeggen zonder een akkoordprocedure) kan derhalve uitsluitend tot stand komen met unanieme instemming van alle in the money crediteuren (tenzij de overige crediteuren bereid zijn de dwarsliggers in contanten uit te nemen en de daarmee gepaard gaande “cash leakage” te accepteren). Omdat een dwangakkoord is bedoeld voor de situatie waarin niet alle betrokken crediteuren meewerken, blijft de mogelijkheid van een herstructurering door middel van een activatransactie op basis van unanimiteit verder buiten beschouwing.