8.8.2.4 Bescherming van crediteuren en vennoten/aandeelhouders

Het Umwandlungsgesetz beschermt zowel derden als vennoten/aandeelhouders op verschillende wijzen tegen eventuele nadelen die zij van een herstructurering kunnen ondervinden. Allereerst worden derden, in het bijzonder schuldeisers, in de gelegenheid gesteld om op de hoogte te raken van de omzetting doordat deze wordt gepubliceerd in het handelsregister en wordt bekend gemaakt. Ten tweede kunnen schuldeisers binnen zes maanden na de dag van bekendmaking van de inschrijving van de fusie of omzetting schriftelijk zekerheid verlangen voor vorderingen waarvoor zij niet al voldoening kunnen verlangen én waarvan zij aannemelijk maken dat de voldoening ervan gevaar loopt door de herstructurering (§ 22 resp. 204 jo. 22 UmwG). Immers, er komen mogelijk meer schuldeisers bij (fusie) of het aansprakelijkheidsregime wijzigt (omzetting). Ten derde blijven de vennoten van de voormalige OHG na omzetting in een GmbH aansprakelijk voor de verplichtingen van de OHG waarvoor zij ten tijde van de omzetting al aansprakelijk zijn en die binnen vijf jaar na de omzetting opeisbaar worden (§ 224 UmwG).

Vennoten worden ten eerste beschermd door het uitvoerige bericht dat zij in de voorbereidingsfase krijgen. Ten tweede moet een herstructureringsbesluit in beginsel unaniem worden genomen, waardoor iedere vennoot over een veto beschikt. Ten derde biedt de verplichte notariële tussenkomst in belangrijke mate bescherming van de belangen van de vennoten. Ten vierde heeft iedere vennoot/aandeelhouder die verklaart na de herstructurering niet deel te willen nemen in de vennootschap recht op een vergoeding in contanten (Barabfindung, § 207 UmwG), waarna hij uittreedt of de vennootschap zijn aandelen overneemt. Volgens Bärwaldt en Wisniewski is het mogelijk om voor omzetting te stemmen en om daarbij Widerspruch zur Niederschrift te verklaren, als hij die stemt inziet dat omzetten voor de onderneming beter is maar hij zelf geen deel wenst te nemen in de doelvennootschap (‘janusköpfiges Stimmverhalten’).1 De aangeboden vergoeding kan tot uiterlijk twee maanden na de dag van bekendmaking van de inschrijving worden geaccepteerd (§ 209 UmwG).2