Acting in concert-regeling inzake verplicht bod op effecten (VDHI nr. 136) 2016/7.5.3.2:7.5.3.2 Motivering

Acting in concert-regeling inzake verplicht bod op effecten (VDHI nr. 136) 2016/7.5.3.2

7.5.3.2 Motivering

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

Voor het aannemen van de controle is doorslaggevende invloed vereist. Invloed als zodanig is te onbepaald en daarom als onderscheidend criterium niet goed hanteerbaar. Bovendien zou de bieddrempel onaanvaardbaar laag komen te liggen. Controle gaat verder dan invloed alleen, zelfs als het gaat om invloed op belangrijke besluiten betreffende de identiteit of het karakter van de vennootschap of de strategie van de onderneming (zie uitgebreid § 7.5.5-7.5.6). Wie een eigen bestuurder of commissaris mag benoemen heeft wellicht invloed op de strategie, maar doorslaggevende invloed ontstaat pas wanneer de meerderheid binnen het bestuur of de RvC wordt verworven (zie ook § 7.5.6.3 sub I.ii). Ook in tal van andere situaties kan invloed bestaan zonder dat dat ook maar in de buurt komt van de controle. Denk bijvoorbeeld aan de uitoefening van het agenderingsrecht van art. 2:114a BW.

Voorafgaand aan het wetsvoorstel tot implementatie van de Overnamerichtlijn gingen de gedachten ook al in de richting van beslissende invloed.1 Bovendien lijkt hierover in de literatuur consensus te bestaan; de verschillende schrijvers, die voor een materieel controlecriterium hebben gepleit, spreken van de mogelijkheid om een bepaald besluit te nemen2, controle van de AvA met betrekking tot een bepaald onderwerp3 , het hebben van beslissende of doorslaggevende invloed4 of het hebben van beslissende zeggenschap.5 Andere rechtsgebieden waar dit criterium een belangrijke rol speelt, zijn het Europese mededingingsrecht6 en de vestigingsvrijheid7. Ten slotte is dit ook geen onbekende in het Nederlandse vennootschapsrecht.8

Het element “doorslaggevende invloed” is overigens niet in strijd met het in de acting in concert-regeling gehanteerde doelcriterium. Onder dat criterium hoeft niet te worden gekeken naar het resultaat van de samenwerking, maar is enkel maatgevend met welke intentie is samengewerkt (hoofdstuk 6). Ook indien wordt uitgegaan van doorslaggevende invloed is niet van belang of het beoogde resultaat uiteindelijk wordt bereikt, dan wel of het resultaat kan worden toegeschreven aan de samenwerkende aandeelhouders (vgl. eerder § 6.2.3.4).

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.