8.8.2.3 Fusie van twee OHG’s

Een OHG kan fuseren met een andere OHG, maar ook met bijvoorbeeld een GmbH. Ik zal hier alleen ingaan op de fusie tussen twee OHG’s, waarbij een van hen optreedt als overnemende OHG (§ 4-35 en 39-45 UmwG). Bij deze fusie gaat het vermogen van de verdwijnende OHG als geheel via Gesamtrechtsnachfolge over op de overnemende OHG, tegen toekenning van aandelen in de overnemende OHG aan de vennoten van de verdwijnende OHG.1

In de voorbereidingsfase wordt ofwel een notarieel verleden fusieovereenkomst ofwel een schriftelijke ontwerp-fusieovereenkomst gesloten tussen de betrokken vennootschappen (§ 4 en 6 UmwG). In het laatste geval wordt de notarieel verleden overeenkomst pas na de besluitvorming gesloten; deze moet dan wel op de wezenlijke punten met het ontwerp overeenstemmen.2 De (ontwerp)overeenkomst bevat onder meer de namen en zetels van de deelnemende vennootschappen, de details over toekenning van aandelen, de fusiedatum en voor iedere vennoot van de overdragende OHG of hij persoonlijk aansprakelijk vennoot of commanditair wordt in de overnemende OHG (§ 5 en § 40 UmwG). Een fusiebericht met de (ontwerp)fusieovereenkomst en overige relevante informatie wordt aan de niet-besturende vennoten toegestuurd, tenzij alle vennoten bestuurders zijn of alle vennoten van een fusiebericht afzien (§ 8 en 41 UmwG). De ruilverhoudingen en de fusieovereenkomst worden beoordeeld door een Prüfer als a) het fusiebesluit bij meerderheid van stemmen kan worden genomen en een vennoot3 binnen een week na ontvangst van het fusiebericht een toetsing (Prüfung) verlangt (§ 44 UmwG)4 of b) de OHG’s deze vrijwillig laten uitvoeren. Als unaniem tot fusie moet worden besloten, dan kan een vennoot uiteraard ook zijn toestemming afhankelijk stellen van een toetsing. De kosten van een toetsing zijn voor de vennootschap (§ 44 jo. 43 Abs. 2 UmwG).

Het fusiebesluit moet unaniem worden genomen, tenzij de vennootschapsovereenkomst voorziet in een meerderheidsbesluit (minimaal drievierde, § 43 UmwG). Wie in het laatste geval tegen stemt, wordt commanditair in de overnemende vennootschap. Alle voorstemmen moeten worden neergelegd in een notarieel verleden akte. Tot een maand nadat het fusiebesluit is genomen, kunnen de vennoten zich ertegen verzetten (§ 14 UmwG).

Vervolgens wordt de fusie ter inschrijving aangemeld bij het handelsregister (§ 16 UmwG), waarbij verklaard moet worden dat er geen verzet tegen de fusie is of wordt ingesteld. De fusie is nu rond (§ 20 UmwG) en gebreken aan bijvoorbeeld het fusiebesluit kunnen de fusie niet meer aantasten.5 De rechtbank van de zetel van elke aan de fusie deelnemende OHG zorgt van ambtswege voor bekendmaking van de fusie (§ 19 Abs. 3 UmwG).