7.13 Recapitulatie wenselijk recht

Uit het voorgaande vloeit voort dat naar huidig recht weinig zekerheden bestaan omtrent de btw-behandeling van de juridische fusie en splitsing. Desalniettemin moet worden vastgesteld dat met name rond de vraag naar de belastbaarheid en de eventuele toepassing van de geruisloze overgang in praktische zin niet kan worden gesproken van materiële rechtsonzekerheid aangezien in beginsel hoe dan ook geen btw-heffing zal plaatsvinden.

Rechtsonzekerheid bestaat wel daar waar het de gevolgen van een juridische fusie of splitsing betreft. Met name de vraag in hoeverre een verkrijgende vennootschap in de plaats treedt van de verdwijnende vennootschap als het gaat om diens fiscale positie, is niet eenduidig te beantwoorden. In dit verband heb ik voor de Nederlandse situatie voorgesteld artikel 8 Uitvoeringsbeschikking OB 1968 uit te breiden zodat in geval van een vermogensovergang onder algemene titel ingevolge een juridische fusie of splitsing in alle gevallen sprake is van fiscale indeplaatstreding, niettegenstaande de eventuele toepassing van de geruisloze overgang. Daarbij zij opgemerkt dat als gevolg van de vermogensovergang onder algemene titel ingevolge een juridische fusie of splitsing, de verkrijgende vennootschap in de civielrechtelijke positie treedt van de verdwijnende vennootschap. Dit is met name van belang voor afspraken die door de verdwijnende vennootschap zijn gemaakt met de belastingdienst. Daarnaast zal de verkrijgende vennootschap de belastingschulden overnemen van de verdwijnende vennootschap, ook als deze voorafgaand aan de juridische fusie of splitsing zijn ontstaan.

In verband met de toepassing van artikel 16 Btw-richtlijn en de wijze waarop het Hof van Justitie hiermee is omgegaan in het arrest Kuwait Petroleum, verdient het in verband met de fiscale neutraliteit aanbeveling als het Hof van Justitie bij de volgende gelegenheid zou kunnen expliciteren dat artikel 16 Btw-richtlijn louter dient ter voorkoming van btw-lekkage doordat goederen van een belastingplichtige in de consumptieve sfeer geraken zonder dat daar heffing van btw tegenover staat.