10.5.1 Wettelijk kader

451. Het transactieverbod en het tipverbod (art. 14 MAR) zijn niet alleen van toepassing op functionarissen van financiële instellingen, maar ook op bestuurders, commissarissen en bepaalde aandeelhouders van beursgenoteerde ondernemingen1 waarop de voorwetenschap betrekking heeft, evenals op functionarissen van die ondernemingen die uit hoofde van hun werk, beroep of functie toegang hebben tot voorwetenschap. Daarnaast gelden het transactieverbod en het tipverbod voor eenieder die weet of zou moeten weten dat hij over voorwetenschap beschikt (zie art. 8 lid 4 MAR).

Informatie over een voorgenomen fusie of overname, een herfinanciering, een grootschalige nieuwe order of de lancering van een nieuwe productlijn zal al gauw koersgevoelig zijn en voorwetenschap opleveren. Dit brengt mee dat indien een beursgenoteerde onderneming bezig is met dergelijke ontwikkelingen, de onderneming er een gerechtvaardigd belang bij heeft om, ter voorkoming van handel met voorwetenschap, slechts een beperkte groep toegang te geven tot de desbetreffende informatie. Daarmee verkleint de onderneming in de praktijk de kans dat strafbare feiten worden begaan doordat haar medewerkers en daarmee mogelijk ook zijzelf het transactie- of het tipverbod overtreden. Op grond van art. 17 MAR is de beursgenoteerde onderneming verplicht om koersgevoelige informatie zoals hier bedoeld onverwijld openbaar te maken, maar art. 17 lid 4 MAR staat het de onderneming toe om de openbaarmaking uit te stellen indien:

Art. 18 MAR bepaalt dat beursgenoteerde ondernemingen een zogenoemde lijst van insiders moeten opstellen. Hierop moeten onder meer functionarissen en externe adviseurs worden vermeld die toegang hebben tot voorwetenschap. De onderneming dient alle redelijke maatregelen te nemen om ervoor te zorgen dat de personen op de lijst van insiders schriftelijk verklaren op de hoogte te zijn van onder meer de sancties die van toepassing zijn op handel met voorwetenschap en het wederrechtelijk meedelen van voorwetenschap. Op grond van art. 10 lid 1 MAR is bekendmaking van voorwetenschap alleen toegestaan uit hoofde van de normale uitoefening van werk, beroep of functie. Dat brengt mee dat op de insiderlijst geen personen mogen worden gezet die de informatie niet in dat kader nodig hebben.

Het oprichten van een ad hoc Chinese wall kan onderdeel zijn van maatregelen om ervoor te zorgen dat uitsluitend personen op de insiderlijst toegang hebben tot voorwetenschap.2 Er vindt in dit geval ad hoc een beperking plaats van kennisdeling. Betrokken medewerkers kunnen de instructie krijgen om met hun collega’s niet over de voorgenomen transactie te spreken, de rechten op elektronische dossiers kunnen aan slechts een beperkte groep medewerkers worden toegekend, fysieke documenten kunnen in een afgesloten ruimte worden bewaard, enzovoort.