8.8.2.2 Omzetting van OHG in GmbH en vice versa

In de voorbereidingsfase sturen de besturende vennoten aan alle niet-besturende vennoten een omzettingsbericht met een ontwerp van het omzettingsbesluit en met de overige informatie1 die zij nodig hebben om een beslissing te kunnen nemen over de omzetting (§ 192, 207 en 216 UmwG). Een Umwandlungsbericht is niet nodig als alle vennoten besturende vennoten zijn of als de nietbesturende vennoten in een notarieel verleden akte verklaren af te zien van het Umwandlungsbericht (§ 215 resp. § 192 UmwG).

In de besluitfase wordt het omzettingsbesluit genomen. Daarin worden onder meer de nieuwe rechtsvorm, de deelneming van de voormalige vennoten daarin en een eventueel aanbod van vergoeding in contanten (Abfindungsangebot) vastgesteld (§ 194 en 218 UmwG). Het besluit moet unaniem genomen worden, tenzij de OHG-overeenkomst in een andere meerderheid van minimaal drievierde van de afgegeven stemmen voorziet (§ 217 Abs. 1 UmwG).2 Het omzettingsbesluit met daarin de namen van alle voorstemmende vennoten moet worden vastgelegd in een notarieel verleden akte (§ 193 Abs. 3 en 217 Abs. 2 UmwG). Alle vennoten die voor hebben gestemd hebben te gelden als oprichters (Gründer) van de GmbH. Op de omzetting zijn verder de oprichtingsvoorschriften van een GmbH van toepassing voor zover daarvan in het Umwandlungsgesetz niet wordt afgeweken (§ 219 en 197 UmwG).

In de uitvoeringsfase wordt de omzetting ter inschrijving aangemeld bij het handelsregister (§ 198 en 222 UmwG). Daarbij moet verklaard worden dat de vennoten, die zich binnen een maand na de besluitvorming kunnen verzetten (§ 195 UmwG), zich niet (meer kunnen) verzetten of dat een verzet ongegrond is verklaard (§ 198 jo. 16 UmwG).3 Inschrijving in het handelsregister werkt constitutief: per datum inschrijving gaat de OHG als GmbH verder en worden eventuele gebreken in bijvoorbeeld de besluitvorming geheeld (§ 202 UmwG). De omzetting is dus rond. De rechtbank waarbij de omzetting is aangemeld zorgt van ambtswege voor bekendmaking (§ 201 UmwG).

In de voorbereidingsfase sturen de bestuurders van de GmbH aan alle aandeelhouders een omzettingsbericht met een ontwerp van het omzettingsbesluit en van de OHG-overeenkomst, tenzij alle aandeelhouders bij notarieel verleden akte verklaren hiervan af te zien (§ 192, 230, 232 en 234 UmwG).

In de aandeelhoudersvergadering moet het omzettingsbesluit unaniem worden genomen (ook niet verschenen aandeelhouders moeten voorstemmen, § 233 UmwG). Het omzettingsbesluit en alle stemmen moeten in een notarieel verleden akte worden neergelegd (§ 193 UmwG). Op de omzetting zijn de voor de oprichting van een OHG geldende vereisten van toepassing voor zover daarvan in het Umwandlungsgesetz niet wordt afgeweken (§ 197 en 228 UmwG). Een Abfindungsangebot is in verband met het unanimiteitsvereiste niet nodig (§ 194 en 231 UmwG).

In de uitvoeringsfase wordt de omzetting ter inschrijving aangemeld bij het handelsregister (§ 198 UmwG), waarbij wordt verklaard dat het omzettingsbesluit niet aangevochten wordt óf dat een vordering daartoe is afgewezen/ ingetrokken. Met de inschrijving is de omzetting een feit: de GmbH gaat verder als OHG en eventuele gebreken in bijvoorbeeld de besluitvorming kunnen de omzetting niet meer aantasten (§ 202 UmwG). De rechtbank waarbij de OHG is aangemeld, zorgt van ambtswege voor bekendmaking (§ 201 UmwG).