6.8.0 Introductie

Bij de invulling van deze nieuwe rechtsvorm zal niet alleen met het Nederlandse ondernemingsrecht rekening gehouden moeten worden, maar ook met de (ruime) ervaringen in het buitenland zoals de hiervoor besproken LLC en de LLP in de Amerikaanse staten. De LLC werd voornamelijk uit fiscaal oogpunt ontwikkeld en is een hybride rechtsvorm die noch een kapitaalvennootschap, noch een personenvennootschap is. Naast de gunstige belastingheffing heeft de LLC het voordeel dat er keuze bestaat tussen een bestuurders-bestuurde (managermanaged) of een deelnemers-bestuurde (member-managed) LLC. Deze laatste vorm lijkt in grote mate op de LLP. De LLP is een subvorm van de al bestaande personenvennootschap, de general partnership. Het verschil tussen de LLC en de LLP is ten eerste gelegen in de beschikbaarheid voor bedrijfsmatige of beroepsmatige vennootschappen. Diverse staten hebben echter in de loop van de tijd zowel de LLC als de LLP voor beide categorieën opengesteld. Daarnaast is er bij de LLC sprake van een full shield-aansprakelijkheid, terwijl dit niet voor alle LLP-regelingen is aangenomen. In het Verenigd Koninkrijk is ook een LLP ingevoerd. Deze lijkt echter meer op de LLC dan op de LLP zoals die in de meeste Amerikaanse staten voorkomt (hierna aangeduid als de 'Amerikaanse LLP'), doordat de toepassing van het personenvennootschap voor het grootste gedeelte buiten werking wordt gesteld. De keuzevrijheid voor een deelnemers-bestuurde of een bestuurders-bestuurde vennootschap is niet mogelijk.

De nieuwe Nederlandse rechtsvorm zal het meest moeten lijken op de Amerikaanse LLP. Na de vereenvoudiging en flexibilisering van het BV-recht, zal het BV-recht voor vennootschappen, waarbij de functies van aandeelhouder en bestuurder door aparte personen worden vervuld, voldoende zijn om aan hun wensen tegemoet te komen. De vennootschappen die een dergelijke structuur vereisen, zijn vaak verder in ontwikkeling en genereren over het algemeen een hogere winst dan de kleine startende vennootschappen. Voor deze winstgevende vennootschappen is de belastingheffing onder de vennootschapsbelasting meestal lonend. De problemen ontstaan bij vennootschappen waarbij de aandeelhouders-en bestuursfuncties door dezelfde personen worden bekleed. Een grotere flexibiliteit bij de invulling van de interne organisatie, en belastingheffing als een fiscaal transparant lichaam, passen vaak beter bij deze vennootschappen. Voor de vrije beroepsbeoefenaren is een op de openbare vennootschap lijkende rechtsvorm wenselijk, maar dan met de beperking van de aansprakelijkheid. Ook voor joint ventures zou een dergelijke vorm gewenst kunnen zijn gelet op de fiscale classificatie. Een nieuwe rechtsvorm gelijkend op de bestuurders-bestuurde LLC of de Engelse LLP is daarom niet noodzakelijk, een nieuwe rechtsvorm gelijkend op de Amerikaanse LLP, daarentegen wel gewenst. Bij de vormgeving van de Nederlandse LLP zullen bepaalde aspecten van de Engelse LLP wel meegenomen kunnen worden.