4.5.6 Aansprakelijkheid

Onder elke LLC-wetgeving in de Verenigde Staten geniet een deelnemer van een LLC bescherming tegen persoonlijke aansprakelijkheid. Dit wordt een liability shield genoemd. Het liability shield van een LLC-deelnemer is in feite dezelfde als die van een aandeelhouder in een kapitaalvennootschap.1 Het privévermogen van een deelnemer of bestuurder is juridisch gezien afgescheiden van dat van de vennootschap. Dit heeft tot gevolg dat een deelnemer of bestuurder als zodanig niet persoonlijk aansprakelijk is voor de schulden, verplichtingen of aansprakelijkheden van de vennootschap.2 Een LLC is aansprakelijk voor de schade die is veroorzaakt als gevolg van een onrechtmatige daad, een nalaten, of ander vervolgbaar gedrag, van een deelnemer of een bestuurder handelend in de normale gang van zaken van de onderneming of handelend met volmacht van de vennootschap.3 Als deelnemers of bestuurders aansprakelijkheid doen ontstaan handelend binnen de grenzen van hun bevoegdheid, zal de LLC de deelnemer of de bestuurder moeten vrijwaren.4 Hierbij is vereist dat voldoende zorg is betracht als vereist door de wet,5 en het niet gaat om een eigen onrechtmatige daad van de deelnemer of bestuurder jegens een derde. Alle of gespecificeerde deelnemers van een LLC kunnen in hun hoedanigheid als deelnemer evenwel aansprakelijk zijn voor alle of gespecificeerde schulden, verplichtingen of aansprakelijkheden van de vennootschap wanneer dit is bepaald in de statuten of in de LLC-overeenkomst en deze deelnemers (schriftelijke) toestemming hebben gegeven voor de opname van deze bepaling in de statuten of om daaraan gebonden te zijn.6

De bescherming tegen aansprakelijkheid is niet alles omvattend. In een aantal situaties zoals een onjuiste of gebrekkige oprichting van de entiteit, een onrechtmatige uitkering, een onrechtmatige daad van een deelnemer of bestuurder en bij misbruik van de bescherming werkt de bescherming niet. Wanneer sprake is van misbruik van de bescherming kan een rechter de piercing the corporate veil-doctrine ook bij de LLC toepassen. Sommige staten hebben deze mogelijkheid onder verwijzing naar de doctrine en de jurisprudentie betreffende de kapitaalvennootschappen expliciet in hun wetgeving opgenomen.7 Er zijn diverse criteria die door rechters gebruikt worden om bij kapitaalvennootschappen te bepalen of de bescherming tegen aansprakelijkheid doorbroken moet worden.8 Sommige zullen ongeschikt zijn zoals die welke gerelateerd aan de scheiding van eigenaarsbelangen en bestuur. Rechterlijke instanties zullen eerder een doorbraak van aansprakelijkheid aannemen wanneer de schuldeiser een onvrijwillige schuldeiser is, zoals een slachtoffer van een onrechtmatige daad, of een contractspartij die weinig tot geen onderhandelingsmogelijkheden heeft, of wanneer de vennootschap een dochter is van een andere solvabele vennootschap.9 Bepleit is dat wanneer een rechter doorbraak van aansprakelijkheid aanneemt, deze dat alleen zal moeten doen ten aanzien van de deelnemers die hebben bijgedragen aan de schade.10 De meeste LLC-regelingen bevatten een verbod op uitkeringen, indien deze uitkeringen ertoe resulteren dat de vennootschap niet langer aan haar verplichtingen kan voldoen op het moment dat deze opeisbaar worden, of wanneer het eigen vermogen door de uitkering daalt tot onder het totaal van de schulden plus het bedrag dat nodig zou zijn wanneer de vennootschap zou worden ontbonden en vereffend.11 Indien een member of een manager het verbod overtreedt of instemt met de overtreding van dit verbod, en de instemming voldoet niet aan de aan de eisen van de fiducuiary duties, te vergelijken met de plicht tot behoorlijke taakvervulling of de plicht om zich te gedragen als een goede vennoot zich betaamt, dan is de member of manager persoonlijk aansprakelijk jegens de vennootschap.12 Een persoon die een uitkering heeft ontvangen en die wist dat de uitkering in strijd met het uitkeringsverbod is gedaan, is ook persoonlijk aansprakelijk maar alleen voor het meerdere dan het bedrag dat wel geoorloofd was om uit te keren.13