5.5.3.3c Uitsluiting van de aftrek op grond van het Bua

Voor toepassing van het Bua en ook van de hierna te bespreken fictieve levering of dienst is nodig dat de verstrekking als een zelfstandige prestatie (levering of dienst) kan worden gezien, die bovendien als geschenk kwalificeert of ‘om niet’ wordt verricht.

Of de verstrekking als zelfstandige prestatie gezien moet worden hangt samen met de problematiek van de samengestelde prestaties, zoals door het Hof van Justitie EU behandeld in een aantal arresten, waarvan vooral het CPP-arrest1 en het Levob-arrest2 van belang zijn. Zo zal naar mijn mening in het voorbeeld van de autodealer die bij de aanschaf van een auto een navigatiesysteem cadeau geeft, aangenomen mogen worden dat de levering van het navigatiesysteem een bijkomende prestatie is die dient om de hoofdprestatie aantrekkelijker te maken en daarom daarin opgaat, temeer daar in verband met de verstrekking van het navigatiesysteem de prijs van de auto niet wordt beïnvloed.3

Als de gratis verstrekking als een zelfstandige prestatie gezien moet worden zal in verband met de werking van art. 16a wet, vervolgens beoordeeld moeten worden of het op grond van het Bua mogelijk is de aftrek uit te sluiten van de btw die drukt op de kosten van de gratis verstrekking. Aannemende dat het Bua in al zijn onderdelen verbindend is, zal naar mijn oordeel niet snel worden toegekomen aan uitsluiting van de aftrek van btw die drukt op deze kosten. De belangrijkste reden daarvoor is dat de gratis verstrekkingen die in het kader van promotionele acties worden verricht meestal niet zullen kwalificeren als ‘relatiegeschenken’ of ‘andere giften’ in de zin van art. 1, lid 1, letter b, Bua. Overigens moet daarbij niet uit het oog worden verloren dat promotionele acties niet alleen gericht zijn op het verwerven van nieuwe klanten maar ook op het behouden van bestaande klanten. Bij de verstrekking van geschenken aan bestaande klanten zal sprake zijn van een relatiegeschenk. Als het geschenk een waarde heeft van meer dan € 227 zal het Bua van toepassing kunnen zijn. De bewijslast voor het toepassing zijn van het Bua rust overigens op de inspecteur.4 Het zal voor hem niet eenvoudig zijn te bewijzen in welke gevallen bij promotionele acties sprake is van relatiegeschenken. Hij zal dan aannemelijk moeten maken welke geschenken bij bestaande klanten en welke bij nieuwe klanten terecht komen.