5.2.5 De buitenlandclausule in de FGR

In art. 2 lid 1 sub d FGR is ook een buitenlandclausule opgenomen. Dit artikel bepaalt dat de Fusiegedragsregels niet van toepassing zijn indien de fusie buiten de Nederlandse rechtssfeer valt. Hiervan is bijvoorbeeld sprake wanneer twee buitenlandse concerns een fusietransactie sluiten waarbij één of meer Nederlandse vestigingen zijn betrokken die meer dan vijftig werknemers in dienst hebben. Heeft de in het buitenland gesloten fusietransactie echter alleen of in hoofdzaak betrekking op de overdracht van de Nederlandse vennootschap, dan geldt een uitzondering op de buitenlandclausule.1 Of een fusie alleen of in hoofdzaak betrekking heeft op de overdracht van een Nederlandse vennootschap wordt bepaald aan de hand van een weging van het aantal werknemers betrokken bij de fusie. Het aantal Nederlandse werknemers moet groter zijn dan het aantal werknemers in het buitenland.

Bij de overname van een buitenlandse onderneming door een Nederlandse onderneming, behoort de transactie tot de Nederlandse rechtssfeer indien redelijkerwijze te verwachten valt dat de overname belangrijke gevolgen zal hebben voor de Nederlandse werknemers.2 Deze gevolgen zien op situaties ontleend aan de onderwerpen opgesomd in art. 25 WOR, bijvoorbeeld beëindiging van de werkzaamheden van de onderneming, inkrimping, uitbreiding of wijziging van de werkzaamheden, wijziging in de organisatie et cetera. De aanwijzingen die de Commissie heeft geformuleerd, zijn identiek aan die van de minister zoals hierboven beschreven. De or heeft in beginsel ook adviesbevoegdheid als een vakorganisatie geïnformeerd en geraadpleegd dient te worden omdat de fusie belangrijke gevolgen heeft voor de Nederlandse werknemers. Dit omdat werkgelegenheid in Nederland betrokken is bij de overname. Onduidelijk is waarom de buitenlandclausules niet geharmoniseerd zijn, te meer nu de invulling van ‘gevolgen voor de Nederlandse werknemers’ en ‘werkgelegenheid betrokken in Nederland’ door dezelfde aanwijzingen geschiedt. In de vorige paragraaf stelde ik me op het standpunt dat de buitenlandclausule moet worden geschrapt. Dat geldt ook voor de buitenlandclausule in de FGR. Ook de toepasselijkheid van de FGR is onafhankelijk van het bestaan van personele gevolgen en de buitenlandclausule is daarmee inconsequent.