Einde inhoudsopgave
Wilsdelegatie in het erfrecht (Publicaties vanwege het Centrum voor Notarieel Recht) 2014/II.4.3.7.4
II.4.3.7.4 Onzuiver en zuiver bindend advies
mr. N.V.C.E. Bauduin, datum 09-09-2014
- Datum
09-09-2014
- Auteur
mr. N.V.C.E. Bauduin
- JCDI
JCDI:ADS622748:1
- Vakgebied(en)
Erfrecht (V)
Voetnoten
Voetnoten
Snijders, Klaassen & Meijer 2011, nr. 400. Asser/Van Schaick 2012, nr. 171 en Ernste 2012, p. 2 wijzen erop dat het in de literatuur gemaakte strikte onderscheid tussen zuiver en onzuiver bindend advies in de praktijk niet altijd te maken valt.
Over het onzuiver bindend advies schrijft Ernste 2012.
Vgl. Kamerstukken II 1982/83, 17779, 3, p. 42 (MvT).
Ernste 2012, p. 1.
Asser/Van Schaick 2012, nr. 170 en 172.
Zie voorts art. 7:906 lid 3 BW: ‘Lid 2 geldt niet voor aanvulling of wijziging bij een besluit van een orgaan van een rechtspersoon, indien dit besluit krachtens artikel 15 van Boek 2 bij strijd met redelijkheid en billijkheid vernietigbaar is.’ En art. 7:609 lid 4 BW: ‘De leden 1 en 2 gelden niet voor zover de strekking van de betrokken bepaling in verband met de aard van de rechtsverhouding zich tegen de overeenkomstige toepassing verzet.’
Het bindend advies kan worden onderscheiden in twee soorten: het onzuiver bindend advies en het zuiver bindend advies.1 Met onzuiver bindend advies wordt bedoeld het bindend advies dat het karakter heeft van rechtspraak en ziet op geschillenbeslechting.2
In het kader van dit onderzoek is het zuiver bindend advies evenwel relevant. Dit bindend advies ziet namelijk op het aanvullen en/of wijzigen van de overeenkomst tussen partijen door een derde, bijvoorbeeld in het geval van de hiervoor behandelde alternatieve of facultatieve verbintenis,3 of op het bepalen van de inhoud van een prestatie (vgl. paragraaf 4.3.4.2).4 In dit geval is er geen sprake van een bindend advies in de zin van art. 7:900 BW. Er is immers geen sprake van een beslissing ter voorkoming of beëindiging van een geschil.5 In het geval van een zuiver bindend advies verklaart art. 7:906 lid 2 BW (schakelbepaling) het bepaalde in art. 7:904 BW van overeenkomstige toepassing. In art. 7:904 BW is bepaald dat:
‘1. Indien gebondenheid aan een beslissing van een partij of van een derde in verband met inhoud of wijze van totstandkoming daarvan in de gegeven omstandigheden naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar zou zijn, is die beslissing vernietigbaar.
2. Indien de beslissing van een partij of een derde vernietigd wordt, nietig blijkt of niet binnen een aan die partij of derde daartoe te stellen redelijke termijn wordt verkregen, kan de rechter een beslissing geven, tenzij uit de overeenkomst of de aard van de beslissing voortvloeit dat zij op andere wijze moet worden vervangen (curs. NB).’6