5.2.3.3 Enkeleprocedureregels

Het besluit tot fusie wordt bij elke vennootschap genomen overeenkomstig de vereisten voor statutenwijziging. Is de oprichting van een nieuwe vennootschap onderdeel van de fusie, dan geschiedt die oprichting volgens de regels die eigen zijn aan dat type vennootschap.1 Brengt de fusie voor de vennoten van een fuserende vennootschap extraverbintenissen mee, dan is voor de fusie hun unanieme instemming vereist.2 Dit geldt onder meer in het geval houders van niet- intrekbare aandelen in de verdwijnende vennootschap door de fusie aandelen in de verkrijgende vennootschap krijgen die wél kunnen worden ingetrokken. Voor de fusie is dan de instemming van de betrokken aandeelhouders in de verdwijnende vennootschap vereist.3

De besturen van de fuserende vennootschappen stellen een fusievoorstel op, dat aan enkele inhoudseisen moet voldoen en op de voorgeschreven wijze openbaar wordt gemaakt. De openbaarmaking geschiedt ten minste een maand voordat de eerste algemene vergadering tot de fusie besluit.4 Volgens de regeling in de Code de commerce geldt voorts dat als bij de fusie een nieuwe vennootschap wordt opgericht, de fusie van kracht wordt op de dag waarop de nieuwe vennootschap in het handelsregister wordt ingeschreven. In andere gevallen wordt de fusie van kracht op de dag waarop de laatste algemene vergadering tot de fusie besluit, tenzij in de fusieovereenkomst een latere datum is genoemd, welke in het dan lopende boekjaar moet vallen.5 Op straffe van nietigheid van de fusie dienen de fuserende vennootschappen bij het handelsregister een verklaring te deponeren, waarin zij de voor totstandkoming van de fusie genomen stappen uiteenzetten en verklaren dat aan de wettelijke vereisten is voldaan.6 Dit wordt de déclaration de conformité genoemd.7

Een gedeelte van de fusieregels uit de Code de commerce geldt uitsluitend voor fusie tussen SA’s,8 zoals de regel dat binnen elke vennootschap het besluit tot fusie wordt genomen door de algemene vergadering.9 De volgende regels voor fusie tussen SA’s gelden tevens bij fusie tussen SARL en SA, en bij fusie tussen SARL’s.10 Een accountant moet worden aangesteld om terzake van de fusie een rapport en verklaring op te stellen.11 Er is een verlicht regime voor moeder/ dochter-fusies.12 Heeft een vennootschap obligaties uitstaan, dan gelden enkele bijzondere regels.13 De regels inzake de SA gelden eveneens voor de SCA en de SAS.14

Naar de letter van de wet zijn de in de voorgaande alinea besproken regels inzake SA en SARL niet van toepassing op een fusie van een dergelijke vennootschap met een SCP (of andere civiele vennootschap), een SNC of een SCS. Deze regels gelden dus niet, als bijvoorbeeld een SCP of een SNC krachtens fusie opgaat in een SA.15 Wel staat het de fuserende vennootschappen vrij om de desbetreffende wetsbepalingen vrijwillig toe te passen.16