Einde inhoudsopgave
Bundeling van omgevingsrecht (R&P nr. SB5) 2012/3.2.2.3
3.2.2.3 Samenhangcriteria in een wetssysteem
Mr. J.H.G. van den Broek, datum 01-12-2012
- Datum
01-12-2012
- Auteur
Mr. J.H.G. van den Broek
- JCDI
JCDI:ADS359686:1
- Vakgebied(en)
Ruimtelijk bestuursrecht (V)
Milieurecht (V)
Omgevingsrecht (V)
Voetnoten
Voetnoten
Onder meer, want het project is niet het enige samenhangcriterium binnen de Wabo. Zo wordt bijvoorbeeld in hfds. 3 ook een chronologisch ordeningscriterium gehanteerd. Ook in het Activiteitenbesluit en de Waterwet is sprake van verschillende samenhangcriteria.
Zie uitgebreider par. 4.3.3.
De aanhef van de Waterwet (Stb. 2009, 107) vermeldt in dit verband: 'Alzo Wij in overweging genomen hebben, dat de overheid zich bij de zorg voor de bewoonbaarheid van het land alsmede de bescherming en verbetering van het milieu, waar die zorg gestalte krijgt in het waterbeheer, voor grote opgaven gesteld ziet, en dat het met het oog op een doeltreffende en doelmatige aanpak van het waterbeheer wenselijk is om het wettelijke instrumentarium te stroomlijnen en te moderniseren en daarbij het integraal beheer van watersystemen centraal te stellen.'
De aanhef van de Wbb (Stb. 1986, 374) vermeldt in dit verband: 'Alzo Wij in overweging genomen hebben, dat het noodzakelijk is in het belang van de bescherming van het milieu regels te stellen ten einde de bodem te beschermen.'
Art. 2.1 lid 1 aanhef en onder a Wabo.
Art. 2.1 lid 1 aanhef en onder e Wabo.
Het gaat hier om een geval waarin gewoonlijk sprake zal zijn van onlosmakelijk verbonden activiteiten (art. 2.7 Wabo). Een aanvraag die betrekking heeft op een handeling die is te kwalificeren als meer dan één aangewezen activiteit heeft van rechtswege betrekking op elk van die activiteiten. Zie uitgebreider Van den Broek, Wegwijzer Wabo 2012, p. 41. Zie over onlosmakelijke samenhang ook ABRvS 12 oktober 2011, M en R 2012/6, nr. 86 m.nt. Van den Broek.
Voermans, Interview 2012, bijl. 5.5, par. 4.2.
Zie ook Voermans, Het ontwerpen van wetten en systeemontwikkeling 1998. Voermans geeft hier een interessant betoog over hoe om te gaan met het steeds vaker voorkomende probleem van gelijktijdig verlopende processen van wetgeving en informatiesysteemontwikkeling. Voermans beschrijft de volgens hem bestaande verschillen tussen wetgevers en systeemontwikkelaars ('een apart slag volk'). Als ik Voermans goed begrijp ziet hij zich wel als pleitbezorger van een nieuwe doordenking van onze wetgevingsprocessen tegen de achtergrond van de huidige ICT-ontwikkelingen, maar laat hij in het midden of dat ook moet leiden tot andere wetten. Ik kan mij voorstellen dat voor een iLawsysteem geheel andere wetssystemen nodig zijn. Zie verder over de symbolische weergave van regelingen met het oog op geautomatiseerde uitvoering: Eijlander & Voermans, Wetgevingsleer 2000, p. 196-198. Voermans/Van Wijk & Fokkema, Free the Legislative Process of its Paper Chains 2011 'argues that it is now time we took the next step and redesign the legislative process by tailoring it to the information needs of the 21st century.' Kramer vraagt aandacht voor de juridische status van de door deze ICT-voorzieningen gegenereerde voorschriften, meldingen en vergunningaanvragen. Hij concludeert dat in elk geval bij de melding en de vergunningaanvraag -mits juist en volledig ingevuld - de verantwoordelijkheid voor de juiste uitkomsten niet bij de aanvrager respectievelijk gebruiker ligt. Hetzelfde lijkt verdedigbaar bij het voorschriftenpakket (Kramer, ICT en Milieuregelgeving: moet de ondernemer de wet nog kennen? 2009).
aim.vrom.nl/
www.omgevingsloket.nl/
Noll, Gesetzgebungslehre 1973, p. 30.
Mij lijkt dat de hiervoor uit iTunes getrokken lessen voor muzieksystemen ook bruikbaar zijn voor het denken over - de samenhang binnen - wetssystemen.
In de eerste plaats vormen omgevingsregels in de door mij gebruikte definitie pas een systeem als de wetgever heeft gekozen voor een of meer samenhangcriteria die dienen om die regels te ordenen. Alle tot het omgevingsrecht behorende wetten, algemene maatregelen van bestuur en ministeriële regelingen vormen als zodanig nog geen systeem in de zin van volgens bepaalde criteria geordende, onderling samenhangende regels zolang geen sprake is van enige ordening volgens een of meer door de wetgever gekozen samenhangcriteria.
In de tweede plaats kunnen er binnen de verzameling van regels die het omgevingsrecht uitmaken vele verschillende soorten van samenhang bestaan. Zo zien we bijvoorbeeld in de Wabo, dat de samenhang onder meer1 is gezocht in 'plaatsgebonden projecten die bestaan uit een of meer activiteiten die van invloed zijn op de fysieke leefomgeving',2 in het Activiteiten-besluit in 'activiteiten van inrichtingen die van invloed zijn op de fysieke leefomgeving' en in de Waterwet (Wtw) in 'watersystemen'. Ook buiten het omgevingsrecht laten zich veel verschillende samenhangcriteria denken. Het centrale samenhangcriterium in de Wet op de economische delicten (Wed) is de regulering van 'economische delicten'. De Algemene wet bestuursrecht (Awb) kent als een belangrijk - maar niet enig - samenhangcriterium dat daarin bestuursrechtelijke procedures zijn gereguleerd.
In de derde plaats wordt ook in het omgevingsrecht een wetssysteem bepaald door het samenhangcriterium. Dat kan ruim zijn, zoals het belang van de fysieke leefomgeving of beperkter zoals het belang van een integraal beheer van watersystemen, dat een belangrijk samenhangcriterium vormt voor het wetssysteem van de Waterwet3 of het belang van de bescherming van de bodem dat een belangrijk samenhangcriterium vormt voor het wetssysteem van de Wet bodembescherming (Wbb).4
In de vierde plaats sluit ook in het omgevingsrecht de ene samenhang een andere niet per se uit in die zin dat een regel kan beantwoorden aan meer dan één samenhangcriterium. Zo past bijvoorbeeld de bouw van een fabriek zowel in het samenhangcriterium 'bouwen van een bouwwerk',5 als in 'oprichten van een inrichting.'6,7 Hier doet zich echter een belangrijk verschil voor tussen een wetssysteem en door iTunes te genereren muzieksystemen. iTunes maakt zoals hiervoor aangegeven het voor de gebruiker mogelijk om de muziekopnamen op te roepen in elk door hem gewenst muzieksysteem. Het enige wat daarvoor nodig is, is dat de gebruiker zijn muziekopnamen zodanig heeft gelabeld, dat het programma dat systeem kan genereren. Het is voor de gebruiker echter wel slechts mogelijk om één of meer samenhangcriteria tegelijk te gebruiken om een systeem op te roepen. De gebruiker van een wetssysteem heeft die keus niet. Hij is gebonden aan de keuzes die de wetgever heeft gemaakt ten aanzien van één of meer samenhangcriteria.
Een voorbeeld om het verschil tussen beide systemen te illustreren. Stel dat de gebruiker van iTunes de beschikking heeft over een muziekbibliotheek (systeem 1) waarin onderdelen van opera's zijn geordend via het samenhangcriterium 'opera vocaal' en over een tweede muziekbibliotheek (systeem 2) waarin onderdelen van opera's zijn geordend via het samenhangcriterium 'opera instrumentaal'. Stel dat deze gebruiker een muziekbibliotheek (systeem 3) wil samenstellen met volledige opera's (vocale en instrumentale onderdelen). Als hij de onderdelen 'opera vocaal' en 'opera instrumentaal' ook heeft gelabeld met het samenhangcriterium 'opera' dan is het eenvoudig om die muziekbibliotheek te genereren door te kiezen voor het samenhangcriterium 'opera'. De beide eerstgenoemde muziekbibliotheken (systeem 1 en systeem 2) kunnen dan echter nog steeds worden opgeroepen door het samenhangcriterium aan te passen.
In het omgevingsrecht bestaat voor de hierboven geschetste mogelijkheid (nog) geen equivalent. Als de wetgever heeft besloten dat voor één project (vergelijk: opera) zowel een omgevingsvergunning (vergelijk: opera vocaal) op basis van de Wabo als een watervergunning (vergelijk: opera instrumentaal) op basis van de Waterwet nodig is, kan de gebruiker niet een eigen wetssysteem genereren dat is gebaseerd op het samenhangcriterium 'project' en waarin voor een project slechts één vergunning nodig is die de omgevingsvergunning en de watervergunning omvat. De gebruiker is in het omgevingsrecht immers afhankelijk van de keus die de wetgever heeft gemaakt ten aanzien van de samenhangcriteria.
Anders dan in het programma iTunes biedt de wetgever de gebruiker dus niet de mogelijkheid om zelf voor een bepaald systeem met een of meer bepaald samenhangcriteria te kiezen. Het zou interessant zijn te onderzoeken of omgevingsrecht nu of in de toekomst zodanig zou kunnen worden vorm gegeven dat de gebruiker via een computerprogramma wel als het ware zijn eigen wetssysteem in de vorm van een iLawsysteem zou kunnen genereren op basis van een door hem zelf te kiezen, op dat moment voor hem relevant samenhangcriterium. Wie een woning wil bouwen en zich afvraagt welke regels in het omgevingsrecht daarop van toepassing zijn, zou dan bijvoorbeeld alle op het bouwen van een huis toepasselijke regels met een druk op de knop van zijn toetsenbord kunnen genereren als wetssysteem.
Gevraagd of de wetgever wel aan de gebruiker heeft gedacht, noemt Voermans8in dit verband de belastingwetgeving. Het gaat volgens hem om een lappendeken van wetten die stuk voor stuk ontzettend ingewikkeld zijn. De Belastingdienst heeft niet gekozen voor een integratie van al die wetten in een belastingwetboek, maar een ICT-tool ontwikkeld. Daarbij wordt helemaal vanuit gebruikers gedacht. Die zeer diverse groep van gebruikers kan door het beantwoorden van vragen die te maken hebben met zijn persoonlijke situatie een antwoord krijgen op vragen die hij anders zou moeten proberen te vinden door het bestuderen van de belastingwetgeving zelf. Het gaat hier mijns inziens om het ontsluiten van wetssystemen.9 De gebruiker kan niet zelf een wetssysteem op maat laten genereren.
Van ontsluiting is ook sprake bij de Activiteitenbesluit Internet Module (AIM) (2008)10 en het Omgevingsloket Online (OLO) (2010).11 Als gevolg van het Activiteitenbesluit is de AIM gerealiseerd. Met deze module is het mogelijk om de voorschriften en toelichting uit het Activiteitenbesluit te genereren voor een of meer vooraf ingegeven activiteiten. De AIM is slechts een manier om het Activiteitenbesluit te ontsluiten. De gebruiker krijgt daarmee niet de mogelijkheid
om het Activiteitenbesluit te raadplegen volgens een of meer door hem aan te geven wetssystematische samenhangen. Dat geldt ook voor het OLO waarmee een omgevingsvergunning kan worden aangevraagd en de app Vergunningcheck van het Ministerie van Binnenlandse Zaken en Koninkrijksrelaties, die aangeeft of voor een bepaald project al dan niet een omgevingsvergunning is vereist.
In mijn voorstel voor een iLawsysteem gaat het niet om het ontsluiten van omgevingsrecht door middel van digitale technieken, maar om het vorm geven aan omgevingsrecht in een naar de wens van de gebruiker te genereren wetssysteem op een wijze die verschillende samenhangen eenvoudig mogelijk maakt. In paragraaf 3.2.3 zal ik het iLawsysteem aan de hand van een eenvoudig voorbeeld toelichten. De vraag of een dergelijk systeem thans technisch al mogelijk is of zou kunnen worden, kan ik op dit moment niet beantwoorden, maar is ook niet het onderwerp van mijn onderzoek. Voor mijn onderzoek is het wel van belang te constateren dat de wetgever bij het genereren van een wetssysteem een keus moet maken voor één of meer samenhangcriteria. Mij komt het voor dat het voor het via ICT-tools ontsluiten van wetssystemen noodzakelijk is om die wetssystemen zo kenbaar en leesbaar mogelijk te laten zijn. In dit verband vind ik bijval bij Noll waar hij schrijft: 'Eine Bereiniging der Rechtsordnung, durch welche diese wieder lesbar und nicht etwa nur im Computer aufrufbar wird, setzt den Einsatz des Computers gerade voraus.'12
In de vijfde plaats kunnen na vergelijking met iTunes voor het omgevingsrecht de les trekken dat het ook binnen het omgevingsrecht bij de kwalificatie van een wetssystematisch tekort gaat om een tekort binnen een bestaande verzameling van regels. Het gaat daarbij niet om de vraag of de verzameling compleet is, dat wil zeggen of de wetgever wel 'alles' heeft geregeld. Het gaat erom of binnen een op basis van een of meer samenhangcriteria gevormd wetssysteem alle aan die criteria beantwoordende regels binnen het geldende recht deel uitmaken van het aldus gevormde wetssysteem.