7.3.2 In beginsel strakke regel

Het gevolg van het voorgaande is dat de consument zelf een grief en de feiten ter ondersteuning daarvan moet aanvoeren, wat dan vervolgens aanleiding zou moeten geven tot toepassing van consumentenbeschermende bepalingen. De door de consument aangevoerde grieven en eventuele niet in eerste aanleg aangevoerde feiten vallen onder de zogenaamde ‘in beginsel strakke regel’. Op grond van deze regel moeten alle grieven en nieuwe feiten meteen in de memorie van grieven naar voren worden gebracht. Dat hangt samen met het feit dat daarmee vroeg in de appelprocedure duidelijk wordt waartegen de geïntimeerde (al dan niet in incidenteel appel) zich dient te verweren. Hierdoor kan het debat in appel gestroomlijnd worden.

In principe kan de in beginsel strakke regel de toets aan het gelijkwaardigheids- en effectiviteitsbeginsel wel doorstaan. Zij maakt geen onderscheid tussen de grieven die zijn geënt op het Nederlands recht en grieven die zijn geënt op het EU-recht. Verder wordt door deze regel de uitoefening van de aan het EU-recht te ontlenen rechten niet onnodig moeilijk of vrijwel onmogelijk gemaakt.

Op de in beginsel strakke regel bestaan uitzonderingen, waar er zich een van zou kunnen lenen voor een wat meer richtlijnconforme uitleg. Het gaat om de uitzondering dat van de appellant in redelijkheid niet kan worden gevergd dat de grief eerder werd ingediend.1 Ondanks het feit dat de appelrechter naar mijn mening niet actiever hoeft op te treden teneinde de consument te beschermen, lijkt mij dat een tardief, door de consument ingediende grief onder deze categorie zou moeten worden gerubriceerd. Dat past goed bij het doel van de consumentenbeschermende EU-richtlijnen en de door het HvJ EU aangedragen grondslag voor de plicht tot ambtshalve toepassing in eerste aanleg. Het betekent voor de consument dat hij nog steeds zelf de grieven en eventueel noodzakelijke gegevens moet aanvoeren om te komen tot toepassing van consumentenbeschermende bepalingen, maar dat er niet te streng wordt gekeken naar het moment waarop dit gebeurt.