9.7.4 Subsidiariteit opnemen in een 403-verklaring

Om te voorkomen dat een schuldeiser wordt geconfronteerd met een ongewilde prestatie van de consoliderende rechtspersoon, zou eveneens een tekst voor een 403-verklaring kunnen worden opgesteld op basis waarvan naast accessoriteit ook subsidiariteit wordt gecreëerd. Subsidiariteit past bij het karakter waarbij de consoliderende rechtspersoon zich aansprakelijk verklaart voor een schuld die haar niet aangaat. De consoliderende rechtspersoon verklaart zich aansprakelijk voor een schuld van een derde partij. Het betreft niet haar eigen schuld.

Over de vraag of subsidiariteit past bij het karakter van een 403-verklaring kan worden getwist. Wordt er een meer concernrechtelijke visie op nagehouden, dan is subsidiariteit niet per se voor de hand liggend.1 Een concernrechtelijke blik brengt met zich dat de onderling met elkaar als groep verbonden juridische entiteiten als een geheel moeten worden beschouwd. Er wordt als het ware door de juridische structuur heen gekeken. Dat is de facto ook het effect van een geconsolideerde jaarrekening. De cijfers van het concern, de hele groep, worden samengesmeed en gepresenteerd alsof sprake is van een geheel. Wordt de gehele groep als een geheel gezien, dan is het moeilijk te billijken dat de interne juridische structuur van die groep aan hem kan worden tegengeworpen. Conceptueel gezien, past subsidiariteit minder goed bij de benadering van het concern als een groep. Wanneer ‘de groep’ wordt aangesproken, zal de groep moeten nakomen. Hoe de verschillende juridische entiteiten dat vervolgens onderling regelen, is een interne aangelegenheid die kan worden opgelost middels regres.