7.3.4.2 Access

Een ISP kan bij het uitoefenen van de functie access aansprakelijk zijn ten aanzien van zijn klanten op grond van tekortkomingen met betrekking tot de techniek. De aansprakelijkheid van een ISP die de functie access uitoefent voorzover het de onrechtmatige verspreiding van informatie met behulp van zijn systeem betreft, is miniem omdat er normaal gesproken geen sprake is van betrokkenheid bij de inhoud en samenstelling van de informatie die zij hun klanten ter beschikking stellen. Wel kan van de ISP worden gevorderd persoonsgegevens te verschaffen bij inbreukmakend P2P-gebruik van klanten. In hoeverre een ISP hiertoe is verplicht, is op grond van de huidige jurisprudentie en ontbrekende wetgeving onduidelijk. Een rechter kan een ISP tot het verschaffen van persoonsgegevens verplichten. Dit hangt sterk af van de omstandigheden van het geval. Technische tekortkomingen daarentegen kunnen wel aansprakelijkheid veroorzaken als door de tekortkomingen informatie niet meer actueel is. Indien een ISP de informatie op zijn proxy-server niet tijdig 'ververst' kan hij door zijn klanten aansprakelijk worden gesteld op grond van verouderde informatie.

Exoneratiebedingen die schade ontstaan door onvoldoende beschikbaarheid uitsluiten, zijn onredelijk bezwarend voorzover het de beschikbaarheid van het systeem van de ISP betreft omdat de ISP daartoe een inspanningsverplichting op zich neemt. Voorzover het de beschikbaarheid van het internet betreft is een exoneratie met betrekking tot onvoldoende beschikbaarheid tot op zekere hoogte geoorloofd, mits opzet en grove schuld niet worden uitgesloten en er sprake is van herstelkosten. Van de klanten als gebruikers van internet-toegangsdiensten wordt verwacht dat zij op de hoogte zijn van het karakter van het internet en de inherente feilbaarheid van netwerken. Exoneratiebedingen die betrekking hebben op schade die het gevolg is van door de ISP aangebrachte wijzigingen in toegangscodes zijn onredelijk bezwarend wanneer de klant niet tijdig op de hoogte wordt gebracht van de wijzigingen. Een exoneratiebeding voor schade ontstaan door netwerken van derden is redelijk omdat de klant naast de 5P-overeenkomst een aparte overeenkomst sluit met een telecommunicatieaanbieder en de ISP alleen verantwoordelijk is voor zijn eigen systeem. Onderhoud aan het systeem van de ISP is van tijd tot tijd noodzakelijk. Een exoneratiebeding over de daarmee verband houdende schade is redelijk. Een voorafgaande bekendmaking van de onderhoudswerkzaamheden aan de klant is evenwel noodzakelijk. Exoneratiebedingen voor schade ontstaan door onvoldoende inbelpunten of schade ontstaan door virussen worden vermoed onredelijk bezwarend te zijn omdat een ISP over voldoende inbelpunten dient te beschikken, zijn klanten dient te informeren over virussen en daarnaast een waarschuwingsplicht heeft. Exoneratie voor schade aan het kabelmodem wanneer deze wordt gehuurd van de ISP is redelijk.