7.3.2.2 De gefixeerde boete uit artikel 16 lid 3 jo lid 4 Richtlijn ETS

De gefixeerde boetebepaling uit artikel 16 lid 3 jo lid 4 Richtlijn ETS is geïmplementeerd in artikel 18.16a lid 2 jo artikel 18.16e leden 2 en 3 jo 16.37 lid 1 Wm. Deze bepalingen schrijven voor dat het bestuur van de NEa, in geval degene die een inrichting drijft te weinig emissierechten over een kalenderjaar inlevert, verplicht een bestuurlijke boete moet opleggen, conform de eisen uit artikel 16 lid 3 jo lid 4 Richtlijn ETS. De werking van artikel 5: 46 lid 3 Awb wordt ten aanzien van deze boete uitgesloten.1 Hierdoor is het niet mogelijk de boete in het kader van een evenredigheidsafweging aan te passen, hetgeen door het Hof van Justitie voor in ieder geval een aanpassing naar beneden toe ook is uitgesloten.2 Aangezien echter de inleverplicht, en dus ook de gefixeerde boete, is gekoppeld aan de installatie, bevat de Nederlandse wetgeving een afwijking van de EU-wetgeving. Immers, indien de inrichting niet is opgesplitst in BKG’s, worden de emissies gemonitord op het niveau van de BKG, en wordt de inleverplicht eveneens op dat niveau toegepast.3 Daarbij kan de drijver dus emissierechten gebundeld, op het niveau van de inrichting, inleveren, in plaats van over iedere installatie apart. Deze afwijking is mijns inziens evenwel te rechtvaardigen, aangezien monitoring op het niveau van de inrichting nauwkeuriger, althans in ieder geval niet minder nauwkeurig is dan op het niveau van de installatie. Bovendien wordt ook met een inlevering op het niveau van de inrichting hetzelfde resultaat bereikt als met inlevering op het niveau van de installatie: de emissies worden gedekt door een corresponderend aantal emissierechten. Van een onjuiste implementatie kan derhalve niet worden gesproken.