Einde inhoudsopgave
Een rechtsvergelijking tussen de Nederlandse en Duitse winstbelasting van lichamen (FM nr. 153) 2018/7.3.2.3
7.3.2.3 Fiscale gevolgen van de kwalificatie als onzakelijke lening?
dr. F.J. Elsweier, datum 01-04-2018
- Datum
01-04-2018
- Auteur
dr. F.J. Elsweier
- JCDI
JCDI:ADS400630:1
- Vakgebied(en)
Internationaal belastingrecht / Algemeen
Vennootschapsbelasting / Algemeen
Voetnoten
Voetnoten
Bij kwijtschelding wordt de lening gesplitst. Het deel dat nog een waarde heeft wordt als informele kapitaalstorting aangemerkt. Het deel dat geen waarde heeft wordt gezien als een verlies in de zin van §8b Abs. 3 S. 4 KStG. Een borgstellingsverlies wordt ook als een dergelijk verlies op een onzakelijke lening aangemerkt. Dötsch/Jost/Pung/Witt, KStG §8b, Rn. 130.
Met betrekking tot in het buitenland definitief geleden verliezen (naar aanleiding van HvJ EG 13 december 2005, nr. C-446/03 Marks & Spencer II) heeft Duitsland nog niets wettelijk geregeld. De Duitse wetgever is van mening dat bijvoorbeeld nog niet duidelijk is wat precies onder “definitieve geleden verliezen” moet worden verstaan. Zie bijv. Bundesministerium der Finanzen, Prüfbericht ‘Verlustverrechnung und Gruppenbesteuerung”, 10-11-2011, blz. 68. Het feit dat Duitsland geen rekening houdt met in het buitenland definitief geleden verliezen wordt in de Duitse literatuur veelvuldig bekritiseerd, bijvoorbeeld, N. Herzig, Aktuelle Entwicklungen bei §8b KStG und §3c EStG, DB 2003, blz. 1459-1467.
Als vastgesteld is dat sprake is van een onzakelijke lening, dan geldt voor de crediteur dat het verlies op de hoofdsom niet aftrekbaar is. Aangenomen wordt dat een verlies bij de crediteur kan ontstaan bij afwaardering, bij verdwijning door insolventie of liquidatie van de dochtervennootschap en bij vervreemding of kwijtschelding1 van een vordering. Duitsland kent geen liquidatieverliesregeling.2 Het verlies op de lening kan dus definitief niet in aanmerking worden genomen. Loopt een dergelijke lening weer vol, dan is die volloop op grond van §8b Abs. 3 en Abs. 8 KStG onbelast. De onzakelijke leningleer heeft geen gevolgen voor de debiteur. Bij hem wordt de onzakelijke schuld gewoon als een schuld behandeld.