4.8.2 Knelpunten

Nog afgezien van het feit dat de voortzetting van de onderneming door de vennoten na uittreden of toetreden van een vennoot dan wel door een BV goederenrechtelijk gezien zeer omslachtig en duur kan zijn, kan ook de continuïteit van de onderneming in gevaar komen. Ten eerste kunnen zaakscrediteuren zich tegen een verdeling, waaronder ook de toedeling van de aandelen van de uittreder aan de voortzettende vennoten valt, verzetten. Ten tweede kunnen mogelijk niet alle vennootschappelijke goederen toegedeeld of overgedragen worden. Zo kan er voor overgang en overdracht van een recht van erfpacht of opstal toestemming van de eigenaar nodig zijn en kan de Wet voorkeursrecht gemeenten roet in het eten gooien. Handelen in strijd hiermee leidt tot ongeldigheid van de overgang/overdracht. Als de VOF een onroerende zaak verpacht, dan kan zij bij overdracht te maken krijgen met het voorkeursrecht van de pachter. Overdracht in strijd met het voorkeursrecht levert geen ongeldigheid van de overdracht op, maar wel wanprestatie jegens de pachter. Ook kan een blokkeringsregeling zowel de overgang (als de regeling daarop van toepassing is verklaard) als de overdracht van een aandeel in een BV/NV blokkeren. De statuten van de BV/NV kunnen ook een verplichting tot aanbieding nà rechtsgeldige overgang of overdracht opleggen (art. 2:192 resp. 2:87a BW). De overgang en overdracht van vorderingen op naam kunnen bovendien krachtens partijbeding zijn uitgesloten. Ten derde is er, vanwege de grote hoeveelheid aan goederen die geleverd moet worden, altijd nog een (aanzienlijke) kans dat een goed vergeten wordt. Ten vierde kunnen verdeling en levering problemen opleveren als er weigerende erfgenamen bij betrokken zijn, die mogelijk de economische deelgerechtigheid onredelijk laag vinden, of als de scheidende vennoten ruzie hebben over de verdeling.

Een volgend probleem is aan de orde als een van de deelgenoten failliet is. Als nog niet verdeeld is, dan zijn de medewerking van de curator en de inschakeling van een notaris en kantonrechter nodig om verdeling te bewerkstelligen. Zelfs als al wel verdeeld is, dan moet voor de uitvoering van de verdeling door middel van levering de medewerking van de curator worden afgewacht. Omdat de curator mogelijk eerst de gehele boedel zal willen inventariseren en een onderzoek zal willen instellen naar de waarde van de onderneming en van de economische deelgerechtigdheid van de failliet daarin, kan hier de nodige tijd overheen gaan. Ook dit kan de continuïteit van de onderneming in gevaar brengen.