6.3.5.b De over te leggen bewijsstukken

Uit de jurisprudentie volgt dat de uitkoper voor de berekening van het kapitaal

vereiste in ieder geval de volgende stukken over moet leggen:

Indien de vordering tot uitkoop is ingesteld door twee of meer aandeelhouders, is bovendien een accountantsverklaring vereist, waaruit blijkt dat de uitkopers groepsmaatschappijen in de zin van art. 2:24b BW zijn (§ 6.2.4 sub a).

Het uittreksel uit het handelsregister en de statuten zijn noodzakelijk om het geplaatste kapitaal van de vennootschap en het nominale bedrag van de aandelen vast te stellen.2 Voorts zijn de statuten van belang voor de soorten aandelen en het aantal stemmen dat aan de aandelen verbonden is. Deze gegevens zijn relevant voor het uitkooprecht per soort (§ 6.5) en het stemrechtvereiste (§ 6.4). Tot slot volgt uit deze stukken of het gaat om naam- of toonderaandelen. Dit is relevant voor de vraag of de gezamenlijke andere aandeelhouder juist zijn gedagvaard (§ 7.2).

Als de vennootschap een aandeelhoudersregister heeft, kan de uitkoper mede hiermee aantonen dat hij het vereiste aantal aandelen in het geplaatste kapitaal verschaft. Aan het aandeelhoudersregister komt evenwel geen betekenis toe indien het niet aan bepaalde minimumvereisten voldoet.3 De uitkoper kan vanzelfsprekend op andere wijze aantonen dat hij de desbetreffende aandelen houdt, bijvoorbeeld door een verklaring van een bank met het aantal aandelen dat zij voor rekening van de uitkoper aanhoudt4 of een (notariële) akte van levering van de aandelen.5 De minister heeft begin 2013 besloten tot de instelling van een centraal aandeelhoudersregister voor besloten en (niet-beursgenoteerde) naamloze vennootschappen.6 Ik vind dat de OK voor toepassing van de uitkoopregeling toegang moet krijgen tot een dergelijk register.

Verder verlangt de OK een verklaring van een accountant of een notaris ‘die op basis van toereikende bewijsstukken onderzoekt of, en vervolgens bevestigt dat, [de uitkoper] inderdaad op de dag van de dagvaarding het beweerde geplaatste kapitaal (…) verschafte.’7 Uit deze verklaring moet blijken in hoeverre de gebruikte informatie is gecontroleerd en op welke wijze de opsteller van de verklaring tot zijn conclusies is gekomen.8 De enkele bevestiging van de door de uitkoper gestelde aantallen is niet voldoende.9 De peildatum voor de verklaring is de datum van de dagvaarding, omdat de uitkoper vanaf dat moment aan het kapitaalvereiste moet voldoen (§ 6.3.2 sub c).10 In de uitkoopprocedure inzake Recreatie Maatschappij Texel overweegt de OK nog dat een verklaring van ‘een persoon met vergelijkbare autoriteit’ ook volstaat.11 Het is mij niet duidelijk wie als zodanig kwalificeert.

Tot slot moet de uitkoper ervoor waken dat de verschillende bewijsstukken geen tegenstrijdigheden bevatten met betrekking tot het aantal aandelen.12

Het is opmerkelijk dat de OK relatief vaak tussenarrest wijst, omdat partijen nalaten één of meer van de hiervoor genoemde ‘standaard bewijsstukken’ over te leggen.13 Hierdoor loopt de uitkoopprocedure onnodige vertraging op (§ 11.3.3 sub d). De OK kan deze vertraging deels voorkomen door concreet aan te geven welke gegevens de dagvaarding ten minste moet bevatten en welke stukken de uitkoper in ieder geval over moet leggen. Een dergelijk overzicht kan de OK opnemen in het Landelijk Rolreglement of op haar website plaatsen (§ 11.3.3. sub d).