2.2.1.2 Stempunten

Een onderwerp is een stempunt als het ter stemming op de agenda staat. Voor vennootschappen die onder het toepassingsbereik van de NCGC vallen, bepaalt bpb 4.1.3 NCGC dat op de agenda wordt vermeld welke punten ter stemming en welke ter bespreking zijn. Naar mijn mening geldt op grond van art. 2:8 lid 1 BW hetzelfde voor vennootschappen op wie de NCGC niet van toepassing is. Ook daar dient de opsteller van de agenda bij ieder punt te vermelden of het ter stemming of ter bespreking op de agenda staat.

Een stemming is normaliter gericht op de totstandbrenging of verwerping van een besluit.1 Het uitbrengen van de stem is dan een rechtshandeling in de zin van art. 3:33 BW. Het is echter ook mogelijk dat een stemming er niet toe strekt een besluit tot stand te brengen, dan wel te verwerpen. Het uitbrengen van de stem is in dat geval geen rechtshandeling omdat de op een rechtsgevolg gerichte wil ontbreekt. De stemming die niet is gericht op de totstandbrenging of verwerping van een besluit duid ik aan als ‘informele stemming’.2 Een informele stemming kan slechts leiden tot een beslissing, niet tot een besluit.3

De twee te onderscheiden typen stempunten duid ik aan als respectievelijk besluitpunten en beslispunten.4

Het staat het bestuur en de rvc vrij om welk onderwerp dan ook ter informele stemming op de agenda te plaatsen om zo, in de vorm van een beslissing, het standpunt van de ter vergadering aanwezige en vertegenwoordigde stemgerechtigden te verkrijgen.5 Zo plaatste het bestuur van Simac Techniek NV in 2013 de voorstellen van Nedamco Capital en Vromans strekkende tot verkoop, splitsing of fusie van de vennootschap ter informele stemming op de agenda, terwijl het daartoe niet verplicht was.6 De agenderingsgerechtigde kapitaalverschaffer kan evenwel niet ten aanzien van elk onderwerp met recht verlangen dat de vennootschap het ter informele stemming op de agenda plaatst.7 Dit kan hij slechts als een onderwerp tot de besluitvormingsbevoegdheid van de algemene vergadering behoort. In beginsel kan de agenderingsgerechtigde kapitaalverschaffer deze laatste onderwerpen immers ter formele stemming laten agenderen. Er is daarom geen reden om aan te nemen dat de agenderingsgerechtigde kapitaalverschaffer een informele stemming over een dergelijk onderwerp niet kan verlangen.

Als een onderwerp ter informele stemming op de agenda staat, moet bij het punt worden duidelijk gemaakt dat de stemming niet kan resulteren in een besluit, maar slechts resulteert in een beslissing.8 De beslissing is dan dat ten aanzien van voorstel Y, X%, van het geplaatste kapitaal voorstemde, X% tegenstemde, X% zich van stemming heeft onthouden en X% blanco stemde. Aan de uitkomst van de stemming over een beslispunt zijn geen juridische gevolgen verbonden. Of anders gezegd: er is geen rechtsgevolg. In lijn hiermee wordt een beslissing, anders dan een besluit, niet ‘aangenomen’ of ‘verworpen’.9 Een beslissing is slechts een weergave van de stempercentages van een informele stemming over een bepaald voorstel. Het is geen door de algemene vergadering vastgestelde wil van de rechtspersoon en wordt dan ook niet als zodanig aan de rechtspersoon toegerekend.10 Om deze reden is er naar mijn mening ook geen Bindungswirkung.11 Het bestuur dient weliswaar samen met de rvc te beoordelen wat met de stemuitslag te doen, maar als zij besluiten er niets mee te doen, kan dit het bestuur en de rvc op geen enkele wijze worden aangerekend.