Einde inhoudsopgave
Impassezaken en verantwoordelijkheden binnen het enquêterecht (IVOR nr. 69) 2010/4.3.1.1
4.3.1.1 Gehele of gedeeltelijke vervanging van het bestuur
mr. F. Veenstra, datum 28-10-2010
- Datum
28-10-2010
- Auteur
mr. F. Veenstra
- JCDI
JCDI:ADS467955:1
- Vakgebied(en)
Ondernemingsrecht / Algemeen
Ondernemingsrecht / Rechtspersonenrecht
Voetnoten
Voetnoten
Vergelijk: OK 2 maart 2001, rekestnr. 83/2001 OK (PCC Pharmaceutical Communications Company: een van de bestuurder wordt geschorst vanwege zijn slechte verstandhouding met een van de werkneemsters, waarvan partijen erkennen dat haar betrokkenheid van aanzienlijk belang is voor de resultaten van de vennootschap); OK 14 december 2001, rekestnr. 516/2001 OK (Inter Beheer: de geschorste bestuurder is vooral verantwoordelijk te achten voor de gebrekkige gang van zaken. De andere bestuurder heeft meer oog gehad voor de belangen van de vennootschap en moet beter in staat worden geoordeeld als bestuurder te kunnen functioneren); OK 31 juli 2003, ARO 2003, 130 (Citylens: vader wordt geschorst, zijn beide zoons blijven aan. Reden: de zoons hebben de algehele leiding reeds geruime tijd in handen, terwijl niet is gesteld of aannemelijk is geworden dat zij niet naar behoren functioneren); OK 25 maart 2005, ARO 2005, 62 (Karst Beheer: een van de beide bestuurders wordt geschorst omdat wat hem betreft sprake is van een ontoelaatbare vermenging van belangen en van handelen in strijd met art. 2: 8 BW); OK 4 mei 2005, ARO 2005, 76 (Broerse Beleggingen: een van bestuurders wordt geschorst omdat bij zijn bekwaamheid vraagtekens zijn te plaatsen).
Zie bijvoorbeeld OK 10 maart 2006, ARO 2006, 60 (JJC Eleveld Holding: de OK vervangt het bestuur van zowel de Holding als haar twee dochtervennootschappen). De OK schorst in het p-v van 31 augustus 2001, rekestnr. 735/2001 OK (Easy World Airline Holdings) de enig bestuurder van Easy World Airline Holdings en zes gelieerde vennootschappen en benoemt in zijn plaats een buitenstaander tot bestuurder van alle vennootschappen. In OK 17 februari 2000, rekestnr. 106/2000 OK (Big Blue Europe) wordt de huidige managing director als bestuurder aangewezen, dit overeenkomstig het verzoek van de vier bestuurders die allen worden geschorst.
OK 21 oktober 1999, rekestnr. 739/99 OK (Holland Risk Analysis: een van de aandeelhouders wordt als zodanig benoemd); OK 25 mei 2000, rekestnr. 305/2000 OK (Letselschade Groep Nederland); OK 17 maart 2008, ARO 2008, 76 (N-Sign Sports & Communication: de OK benoemt een werknemer van een van beide 50%-aandeelhouders tot bestuurder, omdat deze volledig bekend is met de f inanciële gang van zaken binnen de vennootschap); OK 5 maart 2009, ARO 2009, 54 (Elephas Consulting); OK 24 april 2009, ARO 2009, 64 (Allstar Consulting Holding).
P-v 31 augustus 2001, rekestnr. 735/2001 OK (Easy World Airline Holdings). In OK 17 februari 2000, rekestnr. 106/2000 OK (Big Blue Europe) worden de vier geschorste bestuurders (vergelijk noot 29) tot commissaris benoemd en wordt een buitenstaander benoemd tot voorzitter van de RvC. In een aantal zaken worden eerst de zittende commissarissen geschorst: onder andere p-v 9 december 1999, JOR 2000, 33 (Besin Groep).
OK 16 oktober 2002, ARO 2002, 155 (Modemagazijnen Wed. J. van den Berg & Zonen); OK 5 augustus 2008, ARO 2008, 133 (Rokin87).
OK 1 oktober 2004, ARO 2004, 119 (Autogroep Twente).
OK 10 december 2003, ARO 2003, 186 (ERU Beheer).
OK 14 december 2001, rekestnr. 516/2001 OK (Inter Beheer).
P-v 28 juli 1998, rekestnr. 601/98 OK (AVF Holding).
P-v 26 februari 1998, rekestnr. 154/98 OK (Houdstermaatschappij Griendtsveen: de benoemde president-commissaris wordt in afwijking van de statuten als gedelegeerd commissaris belast met het bestuur en heeft bovendien een doorslaggevende stem in de RvC ingeval de stemmen daarin staken).
OK 16 oktober 2006, ARO 2006, 173, r.o. 3.9 (Doorzand Medical Innovations). De OK is verzocht een 100%-dochter van de vennootschap te gelasten de in september 2006 ten laste van de vennootschap aan haar betaalde bedragen van in totaal € 1 500 000 terug te betalen door overmaking daarvan op de bankrekening van de vennootschap, althans subsidiair te gelasten dat de vennootschap deze bedragen terugvordert (zie r.o. 1.3).
OK 3 december 2008, ARO 2008, 191, r.o. 3.11 (Graphic Holding): [W] is een werknemer die ‘van wezenlijk belang’ is voor de onderneming.
92. De Ondernemingskamer grijpt in veel procedures diep in in de leiding van de vennootschap. In een aantal gevallen wordt om uiteenlopende redenen een van de bestuurders geschorst.1 In andere zaken stelt de Ondernemingskamer het gehele bestuur tijdelijk op non-actief en geeft zij de leiding voor de duur van het geding in handen van (meestal) een buitenstaander.2 Zij voorziet in het bestuur indien dat niet aanwezig is.3 In een aantal gevallen wordt tevens een RvC ingesteld om toezicht te houden op het bestuur en/of de belangen van de aandeelhouders te waarborgen.4 Teneinde (verdere) stagnatie in de besluitvorming te voorkomen, regelt de Ondernemingskamer bovendien de gevolgen van de door haar getroffen voorzieningen (vergelijk art. 2: 357 lid 2 BW).
Voorbeelden van het laatste zijn: de toekenning van de bevoegdheid aan de tijdelijk benoemde bestuurder om, in afwijking van de statuten, besluiten te nemen en de vennootschap zelfstandig te vertegenwoordigen, en wel zonder dat daarvoor de instemming van de AVA is vereist5; de toekenning aan de tijdelijk benoemde bestuurder van een doorslaggevende stem in het bestuur in geval de stemmen staken6; de benoeming van de tijdelijk benoemde bestuurder7of commissaris8tot voorzitter van de AVA onder de bepaling dat deze een doorslaggevende stem heeft indien de stemmen daarin staken; de bepaling dat de overgebleven bestuurder voor handelingen anders dan de gewone bedrijfsuitoefening betreffende en handelingen die schade kunnen toebrengen aan de belangen van zijn medeaandeelhouder, de goedkeuring van de RvC behoeft.9 In een enkel geval wordt de tijdelijk benoemde commissaris als gedelegeerd commissaris belast met het bestuur van de vennootschap.10 In de procedure inzake Doorzand Medical Innovations benoemt de Ondernemingskamer een derde tot bestuurder, zulks onder gelijktijdige schorsing van (het besluit tot benoeming van) [J] als de persoon die bij ontstentenis of belet van een bestuurder tijdelijk met het bestuur van de vennootschap is belast en onder gelijktijdige schorsing van [D] als bestuurder. Ook wordt een derde tot voorzitter van de RvC benoemd met een doorslaggevende stem in de RvC: ‘De Ondernemingskamer gaat er in dit verband van uit dat de door haar te benoemen bestuurder en commissaris zich (ook) zullen verdiepen in de meergenoemde overboekingen van de liquide middelen van de vennootschap en dienaangaande de beslissingen zullen nemen die zij in het belang van de vennootschap geraden achten.’11 De persoon die bij Graphic Holding tot commissaris wordt benoemd, dient het tot zijn taak te rekenen de aan [W] toegekende winstafhankelijke beloning onder de loep te nemen en, indien hij daartoe aanleiding ziet, te modif iceren.12