2.5.3.1 Het voorlopige karakter van het rechterlijk oordeel in kort geding

Serieuze, niet te verwaarlozen kans. Hoewel het kort geding een voorlopig karakter heeft, vindt in de praktijk een uitgebreide behandeling plaats van de merites van de zaak. Als de rechter op basis van deze behandeling concludeert dat de inbreuk zeker lijkt en hij over de geldigheid van het recht geen twijfels heeft, dan zal hij het verbod in de regel toewijzen.1 Bestaat er daarentegen een gerede kans dat het recht ongeldig zal worden bevonden in een bodemprocedure of dat het inbreukoordeel daar geen stand zal houden, dan wordt het verbod in de regel afgewezen.2 Met betrekking tot de gerede kans op ongeldigheid wordt in de lagere rechtspraak ook wel gesproken van een ‘serieuze, niet te verwaarlozen kans’.3 Een loutere mogelijkheid van ongeldigheid is onvoldoende om te kunnen spreken van een zodanige waarschijnlijkheid, maar een kennelijke misslag of een novum is evenmin vereist.4 Met dit criterium lijkt Nederland enigszins uit de pas te lopen met andere landen, waar over het algemeen een vermoeden van geldigheid gehuldigd wordt.5 Bij het voorlopige geldigheidsoordeel vindt echter wel enige afstemming plaats met uitspraken van buitenlandse rechters.6 Als een gezaghebbende octrooirechter een octrooi geldig of juist nietig heeft verklaard, is de kans klein dat de voorzieningenrechter op basis van dezelfde feiten en argumenten anders zal oordelen.7