7.3.1 Zeggenschap schuldeisers en andere belanghebbenden

Omdat de voorbereiding van het faillissement in stilte plaatsvindt, hebben schuldeisers geen formele zeggenschapsrechten gedurende de stille voorbereidingsfase. Hetzelfde geldt voor vrijwel alle andere belanghebbenden. Een uitzondering op deze regel wordt gevormd door de ondernemingsraad of de personeelsvertegenwoordiging. Op grond van artikel 363 lid 4 Fw (nieuw) verbindt de rechtbank aan de aanwijzing van een beoogd curator de voorwaarde dat de ondernemingsraad of personeelsvertegenwoordiging onder geheimhouding bij het faillissement wordt betrokken.1 Dat is alleen anders als het belang van de onderneming zich hiertegen verzet.

Als tijdens de stille voorbereidingsfase een doorstart wordt voorbereid, is de mogelijkheid om de ondernemingsraad of personeelsvertegenwoordiging te passeren beperkt. In de DA-beschikking heeft de Hoge Raad immers geoordeeld dat de ondernemingsraad adviesrecht heeft bij een doorstart.2 Op grond van artikel 25 lid 2 WOR moet dit advies op een zodanig moment worden gevraagd dat het van wezenlijke invloed kan zijn op het te nemen besluit. Bij een pre-pack wordt de doorstart regelmatig op de datum van of enkele dagen na de faillietverklaring gerealiseerd,3 zodat de ondernemingsraad gedurende de stille voorbereidingsfase om advies moet worden gevraagd.