4.6.3.1 Levering (gedeelte) vastgoed als belastingplichtige

Reeds uit het De Jong-arrest is op te maken dat grond die tot het privévermogen van een belastingplichtige natuurlijk persoon behoort niet als belastingplichtige geleverd kan worden, ook niet indien op deze grond een woning is gebouwd die wel tot het ondernemingsvermogen behoort.1 In het Armbrecht-arrest heeft het Hof van Justitie expliciet bevestigd dat (een gedeelte van) vastgoed dat tot het privévermogen van een natuurlijk persoon behoort niet als belastingplichtige wordt geleverd.2 Hieruit is af te leiden dat de levering van (een gedeelte van) vastgoed slechts in de hoedanigheid van belastingplichtige plaatsvindt indien het (gedeelte van het) vastgoed tot het zakelijke vermogen van een belastingplichtige behoort.3

Dat bij de aanschaf van vastgoed is gehandeld in de hoedanigheid van (niet-)belastingplichtige (de ‘aanschafhoedanigheid’4) volstaat niet om aan te nemen dat ook bij de levering in die hoedanigheid is gehandeld (de ‘leveringshoedanigheid’5). In het Armbrecht-arrest wijst het Hof van Justitie er nadrukkelijk op dat voor een leveringshoedanigheid als particulier is vereist dat de belastingplichtige ‘gedurende de gehele periode waarin hij eigenaar van het betrokken goed is, blijk moet geven van zijn wil om het (gedeelte van het) goed in zijn privévermogen te houden’.6 In het Kezić-arrest heeft het Hof van Justitie dit herhaald en geoordeeld dat grond die bij aanschaf tot het privévermogen van een belastingplichtige natuurlijk persoon is bestemd uitsluitend wordt geleverd als particulier indien de levering van de grond plaatsvindt in het kader van het beheer van zijn privévermogen en niet in het kader van zijn economische activiteit.7 Uit deze arresten is af te leiden dat voor de vraag in welke hoedanigheid vastgoed wordt geleverd beslissend is in welke hoedanigheid het vastgoed is gehouden (de ‘houdershoedanigheid’8) direct voorafgaand aan de levering.9 Dat is ook logisch, aangezien in de periode tussen de aanschaf en de levering de hoedanigheid waarin het vastgoed wordt gehouden kan veranderen.10

Wordt de levering van vastgoed verricht in het kader van een activiteit die op zichzelf genomen geen economische activiteit is, maar wel het rechtstreekse, duurzame en noodzakelijke verlengstuk is van een economische activiteit, dan brengt het ‘meetrekken’ van die activiteit in de belastingplicht (zie paragraaf 3.5) met zich dat bij de levering van het vastgoed als belastingplichtige wordt gehandeld.11 Een voorbeeld hiervan is de levering van voor eigen rekening gebouwd vastgoed door een bouwbedrijf wanneer de verkoop dit vastgoed het rechtstreekse, noodzakelijke en duurzame verlengstuk vormt van de bouwwerkzaamheden.12