VI.4.1 Algemeen

Een vernietigbaar besluit kan worden bevestigd. De bevestiging heelt het gebrek in het besluit1 met terugwerkende kracht en snijdt vernietiging ervan af.2 Art. 2:15 lid 6 BW eist een ‘daartoe strekkend besluit’ dat aan dezelfde vereisten voldoet als het te bevestigen besluit. Heel uitgesproken hoeft de bedoeling om te bevestigen niet te zijn; een herhalend besluit moet snel in die trant worden opgevat.3 Rechten van derden behoeven niet te worden geëerbiedigd: het vernietigbare besluit is na bevestiging immers even geldig als daarvoor.

Art. 2:15 lid 6 BW laat bevestiging toe wanneer een besluit lijdt aan een totstandkomingsgebrek in de zin van art. 2:15 lid 1 onder a BW. Ontslaat de algemene vergadering een bestuurder zonder hem in de gelegenheid te stellen zijn raadgevende stem uit te brengen, dan kan de algemene vergadering het totstandkomingsgebrek helen door de bestuurder alsnog uit te nodigen en het oorspronkelijke besluit te bevestigen. Niettemin valt in lijn met de parlementaire geschiedenis aan te nemen dat bevestiging ook kan wanneer een besluit is totstandgekomen in strijd met een reglement of wanneer dat in procedurele zin strijdig is met de redelijkheid en billijkheid.4 Herstel moet tenslotte ook mogelijk zijn als bijvoorbeeld de vergaderstukken in weerwil van een reglementaire bepaling niet ten minste zeven dagen voor de vergadering zijn rondgezonden of als een bestuurder is ontslagen zonder de in art. 2:8 BW vervatte hoorplicht in acht te nemen.5 Aan inhoudelijke gebreken doet bevestiging niets. Een dividendbesluit dat jegens een aandeelhouder onredelijk is, blijft dat ook als het wordt herhaald. Wordt zo’n dividendbesluit iets aangepast, dan neemt dat wellicht de onredelijkheid weg. Er is dan niet bevestigd, maar een nieuw besluit genomen dat het oude ex nunc vervangt.6

Overigens volgt hieruit dat art. 2:15 lid 6 BW ten onrechte eist dat het bevestigingsbesluit aan dezelfde vereisten moet voldoen als het oorspronkelijke besluit. Stel dat de voor een statutenwijziging benodigde tweederdemeerderheid is behaald, maar dat de oproepingstermijn niet is nageleefd. Op een volgende vergadering haalt het bevestigingsvoorstel wel een meerderheid, maar net niet de tweederdedrempel. Het bevestigingsbesluit is dan nietig, maar waarom eigenlijk? Het gerepareerde oproepingsgebrek heeft niets met het meerderheidsvereiste van doen. Er is geen reden opnieuw een versterkte meerderheid te eisen – dat station is gepasseerd.7