5.2.3.4 Beschermingvanderden

Een belangrijke plaats in de voor SA en SARL geldende regeling wordt ingenomen door het schuldeisersverzetsrecht.1 In de praktijk wordt van dit verzetsrecht zelden gebruik gemaakt.2 Verzet moet worden aangetekend binnen dertig dagen na publicatie van het fusievoorstel op de voorgeschreven wijze.3

Zolang de verzetstermijn loopt, mag het besluit tot fusie niet worden genomen.4 Het verzetsrecht komt alleen toe aan de schuldeiser die kan aantonen dat zijn vordering voorafgaand aan de fusie certaine, liquide et exigible is.5 De schuldeiser van een vordering om iets te doen, heeft geen verzetsrecht.6 Het is aan de rechter om op het aangetekende verzet een uitspraak te doen. De rechter kan het verzet verwerpen, dan wel voldoening van de vordering bevelen, dan wel het stellen van zekerheden bevelen, indien deze door de verkrijgende vennootschap worden aangeboden en door de rechter voldoende worden bevonden.7 Wat ‘voldoende’ is, wordt in de wet niet geconcretiseerd. Dat oordeel wordt geheel aan de rechter overgelaten.8 Als niet wordt voldaan aan een bevel tot voldoening van de schuld of tot zekerheidstelling, kan de fusie niet aan de betrokken schuldeiser worden tegengeworpen. Het verzet heeft niet tot gevolg dat uitvoering van de fusie moet worden opgeschort.9

Het Franse recht maakt onderscheid tussen obligatiehouders en andere schuldeisers. Heeft een verdwijnende vennootschap obligaties uitstaan, dan moet het voorstel tot fusie worden voorgelegd aan de vergadering van obligatiehouders,10 tenzij hen terugbetaling op verzoek wordt aangeboden.11 Dit geldt ook als de verdwijnende vennootschap een volle dochtermaatschappij is van de verkrijgende vennootschap.12 De goedkeuring is verbindend voor alle obligatiehouders, ook de afwezigen en tegenstemmers.13 Zonder goedkeuring kan de fusie wel doorgang vinden, maar kan de vergadering van obligatiehouders van de verdwijnende vennootschap een vertegenwoordiger aanwijzen om namens de gehele groep verzet aan te tekenen in de schuldeisersverzetsprocedure.14 Het fusievoorstel wordt niet voorgelegd aan de vergadering van obligatiehouders van de verkrijgende vennootschap, maar ook zij kunnen een vertegenwoordiger aanwijzen om namens de gehele groep verzet aan te tekenen in de schuldeisersverzetsprocedure.15

Een juridische fusie kan worden aangetast met de actio pauliana.16 In Frankrijk spreekt men bij een geslaagd paulianaberoep niet van vernietiging, maar wordt gezegd dat de gewraakte rechtshandeling niet aan de wederpartij kan worden tegengeworpen (inopposabilité).17 Bij toepassing van de actio pauliana blijft de fusie in stand. De fusie behoudt haar volledige effect tegenover ieder ander dan degene tegen wie de pauliana is ingeroepen.18 De beperkte gronden waarop een fusie vernietigd kan worden,19 staan daarom niet aan toepassing van de actio pauliana in de weg.

Hoogstpersoonlijke rechtsposities op naam van de verdwijnende vennootschap gaan bij een juridische fusie niet over op de verkrijgende vennootschap. Een wetsbepaling hierover ontbreekt. In Frankrijk spreekt men van contrats intuitu personae. Aangenomen wordt dat een vennootschapsaandeel in een SEP niet door fusie overgaat zonder toestemming van de medevennoten en dat een franchiseovereenkomst gesloten met het oog op de persoon van de franchisegever niet door fusie overgaat zonder toestemming van de franchisenemer.20