9.4.4 Andere regels vanwege het ontbreken van een algemene vergadering

Een belangrijke bevoegdheid die de raad van toezicht tanden geeft, waardoor de raad snel kan ingrijpen als dat in het belang van de stichting is, is de bevoegdheid tot schorsing van bestuurders. Gelet op het belang van deze schorsingsbevoegdheid, waarvan de raad in sommige omstandigheden ook gebruik moet maken indien dat in het belang van de stichting is, zou de wetgever naar mijn mening voor de raad van toezicht niet de mogelijkheid moeten bieden schorsingsbevoegdheid in de statuten “weg te schrijven”. Het feit dat voor de raad van commissarissen van andere rechtspersonen wel geldt dat de schorsingsbevoegdheid kan worden weggeschreven (zij kunnen schorsing immers aan de algemene vergadering overlaten), pleit naar mijn mening ook op dit punt voor een afzonderlijke regeling in de stichtingentitel in Boek 2 BW.

Ik meen dat de wet voorts zou dienen te bepalen dat de statuten aan de raad van toezicht de bevoegdheid kunnen toekennen om het bestuur van de stichting (bindende) aanwijzingen te geven. Indien in de statuten instructiebevoegdheid wordt toegekend aan een orgaan dat qua samenstelling en taakopdracht lijkt op een algemene vergadering, leidt dat mogelijk tot overtreding van het ledenverbod. Wat betreft de raad van toezicht is spanning met het ledenverbod naar mijn mening minder snel aan de orde. Een statutaire instructiebevoegdheid kan de raad van toezicht ondersteunen bij zijn toezichthoudende taak. De raad van toezicht heeft met de bevoegdheid om aan het bestuur aanwijzingen te geven de mogelijkheid om het bestuur bij te sturen als dat in het belang van de stichting is. De raad kan dan wel dreigen met maar hoeft dan niet meteen gebruik te maken van het middel van schorsing of ontslag van bestuurders.

In verband met het zelfreinigend vermogen van de raad van toezicht en het feit dat er niet noodzakelijkerwijs een ander orgaan is dat direct kan ingrijpen als een lid van de raad van toezicht niet naar behoren functioneert, is het mijns inziens van belang om de bevoegdheid van de raad van toezicht om één of meer van zijn leden te schorsen als basisregel in de stichtingentitel van Boek 2 BW op te nemen. Bovendien zou het uitgangspunt mijns inziens moeten zijn dat de raad van toezicht uit ten minste drie leden bestaat, mede ter bevordering van een optimale samenstelling, optimale besluitvorming en het zelfreinigend vermogen van de raad van toezicht.