De agenda en het agenderingsrecht bij kapitaalvennootschappen
Einde inhoudsopgave
De agenda en het agenderingsrecht bij kapitaalvennootschappen (VDHI nr. 176) 2022/2.2.3.1:2.2.3.1 Een gebrekkige toelichting als vernietigingsgrond voor besluiten
De agenda en het agenderingsrecht bij kapitaalvennootschappen (VDHI nr. 176) 2022/2.2.3.1
2.2.3.1 Een gebrekkige toelichting als vernietigingsgrond voor besluiten
Documentgegevens:
mr. E.J. Breukink, datum 15-04-2022
- Datum
15-04-2022
- Auteur
mr. E.J. Breukink
- JCDI
JCDI:ADS649895:1
- Vakgebied(en)
Ondernemingsrecht (V)
Ondernemingsrecht / Corporate governance
Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.
Ten aanzien van besluitpunten speelt verder nog de vraag of een besluit dat is genomen op een gebrekkig toegelicht agendapunt, vernietigbaar is.
Waar het bij het formuleren van een agendapunt uiteindelijk om gaat is dat de opgeroepenen op basis van de omschrijving van het agendapunt kunnen beoordelen of hun belangen door de behandeling ervan worden geraakt. Als in een dergelijk geval de toelichting ontbreekt of deze eerst na het verstrijken van de oproepingstermijn wordt gegeven, is het op het agendapunt genomen besluit vernietigbaar op grond van art. 2:114/224 lid 2 jo art. 2:15 lid 1 sub a BW. Er wordt dan niet (tijdig) een adequaat beeld geschetst van het te nemen besluit. Ter illustratie noem ik nogmaals het voorbeeld van Noldus. ‘Maatregelen ter financiering van de vennootschap’ is als agendapunt sec te vaag, waardoor het op dit agendapunt genomen besluit vernietigbaar is (zie par. 2.2.2.3). Maakt de toelichting op het agendapunt echter duidelijk dat het hier gaat om een besluitpunt inhoudende de bijstorting van €100,- op ieder uitstaand aandeel A en is die toelichting bij de (tijdige) oproeping gegeven, dan schetst het agendapunt een adequaat beeld van het te nemen besluit. Wordt dezelfde toelichting eerst ter vergadering gegeven en moesten de opgeroepenen het tot die tijd doen met ‘Maatregelen ter financiering van de vennootschap’, dan geldt dat het besluit vernietigbaar is.
Het is dus niet zo dat een besluit dat is genomen op een niet (tijdig) toegelicht agendapunt per definitie vernietigbaar is. Wel vernietigbaar is het besluit op een agendapunt dat het te nemen besluit niet adequaat weergeeft. Een gebrekkige toelichting kan maken dat een te nemen besluit niet adequaat wordt weergegeven.
Een specifiek toelichtingsvoorschrift staat in best practice bepaling 4.1.4 NCGC. Hierin is als uitwerking van art. 2:8 BW bepaald dat het bestuur van een vennootschap die onder het toepassingsbereik van de NCGC valt en die bpb 4.1.4 NCGC toepast, een voorstel tot goedkeuring of machtiging door de algemene vergadering schriftelijk toelicht. In die toelichting – die op de website van de vennootschap wordt geplaatst – gaat het bestuur in op alle feiten en omstandigheden die relevant zijn voor de te verlenen goedkeuring of machtiging.1 Het ontbreken van deze toelichting heeft tot gevolg dat het aangekondigde goedkeurings- of machtigingsbesluit vernietigbaar is. Mijns inziens kan als grondslag daarvoor naast art. 2:15 lid 1 sub b jo art. 2:8 BW ook art. 2:15 lid 1 sub a jo art. 2:114 lid 2 BW gelden.