2.3.5 Overgangsrecht

134. Het Oud BW kende geen met art. 5:78 aanhef en sub b BW vergelijkbare regeling. Op grond van art. 165 Ow kan een erfdienstbaarheid die op het tijdstip van het inwerkingtreden van het huidig BW op 1 januari 1992 reeds bestond, niet worden opgeheven op grond van art. 5:78 aanhef en sub b BW.1 Eveneens op grond van art. 165 Ow kan een erfdienstbaarheid wel worden gewijzigd, maar houdt de rechter geen rekening met omstandigheden die zich voor het inwerkingtreden van het huidig BW op 1 januari 1992 hebben voorgedaan.2 Met omstandigheden in de zin van art. 165 Ow wordt uitsluitend gedoeld op de onvoorziene omstandigheden van art. 5:78 aanhef en sub a BW. Het arrest Damen/Dentjens maakt duidelijk dat een erfdienstbaarheid op grond van art. 5:78 aanhef en sub b BW kan worden gewijzigd, indien er strijd met het algemeen belang is. In dat kader is niet relevant of strijd met het algemeen belang berust op omstandigheden die zich voor of na de inwerkingtreding van het huidig BW hebben voorgedaan.3