11.5.6.2 Wie kan een voorwaarde voor verkoop scheppen?

De vraag is wie een dergelijke voorwaarde voor verkoop kan scheppen. Een strikt formele benadering van de invulling van het begrip ‘voorwaarde voor verkoop’ zou met zich brengen dat de royalty- of licentiebetaling geen voorwaarde voor de verkoop vormt indien een royalty- of licentiebetaling door een andere partij dan de verkoper wordt verlangd.1 Het argument daarvoor is dat bij een koop sprake is van een bilaterale overeenkomst tussen de verkoper en koper waarin alleen de verkoper een voorwaarde jegens de koper kan scheppen. Lascono2 houdt er, in mijn optiek terecht, een andere zienswijze op na. De economische realiteit strekt er namelijk toe dat nog steeds sprake kan zijn van een voorwaarde voor verkoop indien een derde-partij licentiegever die verbonden is aan de verkoper de betaling verlangd.3 In zo’n geval volstaat het niet om enkel de overeenkomsten tussen de verkoper en koper te analyseren aangezien niet altijd (expliciet) in de verkoop- of licentieovereenkomst is opgenomen dat de koper een royalty- of licentiebetaling moet verrichten als voorwaarde voor de aankoop van de goederen. Een influence and control approach lijkt mij derhalve prevaleren boven een contractual approach.