Einde inhoudsopgave
Acting in concert-regeling inzake verplicht bod op effecten (VDHI nr. 136) 2016/5.2.5
5.2.5 Toezicht en handhaving
mr. J.H.L. Beckers, datum 01-01-2016
- Datum
01-01-2016
- Auteur
mr. J.H.L. Beckers
- JCDI
JCDI:ADS372379:1
- Vakgebied(en)
Financieel recht / Bank- en effectenrecht
Voetnoten
Voetnoten
Pas als is komen vast te staan dat een partij verplicht is een openbaar bod uit te brengen en deze partij het verplicht bod heeft uitgebracht, vangt de biedingsprocedure aan en heeft de AFM, net als bij vrijwillige biedingen, de bevoegdheid om inlichtingen te winnen, zie ook Kamerstukken II, 2005/06, 30 419, nr. 3, p. 27.
a. schorsing van de uitoefening van het stemrecht door degene die overwegende zeggenschap heeft verworven gedurende een door de ondernemingskamer te bepalen periode; b. een verbod aan degene die overwegende zeggenschap heeft verworven op deelname aan de algemene vergadering gedurende een door de ondernemingskamer te bepalen periode; c. tijdelijke overdracht ten titel van beheer van aandelen door degene die overwegende zeggenschap heeft verworven; en d. schorsing of vernietiging van besluiten van de algemene vergadering.
Dit blijft grotendeels buiten beschouwing in het onderzoek. Zie hierover De Brauw, Toezicht Financiële Markten (Groene Serie), art. 5:73 Wft, aant. 13 en Beckers 2013, p. 55-67.
In de literatuur werd al gewaarschuwd dat een van de moeilijkste implementatiekwesties zou zijn te beslissen welke instantie belast zou worden met toezicht en welke bevoegdheden deze zou moeten krijgen, zie Timmerman 1999, p. 1501.
In de Nederlandse opzet houdt geen enkele instantie toezicht op de naleving van de biedplicht, ook de AFM, de “klassieke” toezichthouder op de financiële markt, heeft hierin geen rol.1 Dit is in strijd met de Overnamerichtlijn (§ 16.2.3).
De handhaving van de biedplicht is aan de OK opgedragen (art. 5:73 lid 1 Wft). Zij kan in dat kader een of meer voorlopige voorzieningen treffen. Daarnaast kan de OK tegelijkertijd met het opleggen van het bevel tot het uitbrengen van een openbaar bod een of meer maatregelen treffen, zoals omschreven in art. 5:73 lid 2 Wft.2 Tegen beslissingen van de OK staat beroep in cassatie open.3 Naar mijn mening, en die van vele anderen, moet de AFM ook een rol krijgen bij de handhaving van de biedplicht (§ 16.3.4). Een van de redenen daarvoor is dat de OK als onafhankelijke rechter niet gebonden aan de white list van ESMA (§ 16.3.4.2 sub II). Dat betekent dat bij ons aan de white list minder betekenis toekomt dan in andere lidstaten en dat het daarmee nagestreefde doel, meer duidelijkheid voor de markt, in Nederland niet wordt bereikt.
Op het Nederlandse systeem van toezicht wordt al enige tijd kritiek uitgeoefend in de literatuur.4 Eind 2015 heeft een evaluatie plaatsgevonden, maar die heeft niet geleid tot wijzigingen (zie eerder § 1.2 en uitgebreid hoofdstuk 16).