6.3.2.1.2 Eingliederung

Eingliederung (§§ 319-327 AktG) is de meest intensieve concernverhouding. Eingliederung grenst aan fusie en wordt ook wel een ‘koude fusie’ genoemd. Het is belangrijk om te onderkennen dat er geen sprake is van een daadwerkelijke fusie. De Eingliederung vormt een onweerlegbaar vermoeden voor het bestaan van een concernverhouding en komt tot stand tussen de Hauptgesellschaft (hoofdvennootschap) en de eingegliederten Gesellschaft (geïntegreerde vennootschap). De vennootschap die is geïntegreerd, behoudt naar buiten toe zijn juridische zelfstandigheid. Intern functioneert de vennootschap echter als een operationele divisie. Dit betekent dat het bestuur van de geïntegreerde vennootschap ook nadelige instructies moet opvolgen. De hoofdvennootschap mag beschikken over het vermogen en de winst van de geïntegreerde vennootschap, zonder daarbij de regels voor kapitaalbescherming in acht te nemen. Hiertegenover staat dat de hoofdvennootschap hoofdelijk aansprakelijk is tegenover de schuldeisers van de geïntegreerde vennootschap.1 De hoofdvennootschap is verder verplicht om de verliezen van de geïntegreerde vennootschap te vergoeden voor zover deze de kapitaal en de winstreserves te boven gaan.2

Zowel de hoofdvennootschap als de te integreren vennootschap moeten de rechtsvorm AG hebben.3 Wanneer de toekomstige hoofdvennootschap minstens 95% van het geplaatste kapitaal van de te integreren vennootschap in handen heeft, kan de AVA van de te integreren vennootschap besluiten tot Eingliederung.4 Dit Eingliederungsbesluit treedt evenwel pas in werking wanneer een gekwalificeerde meerderheid van 75% van het aanwezige geplaatste kapitaal van de AVA van de toekomstige hoofdvennootschap hiermee instemt. Dit instemmingsvereiste laat zich verklaren uit het gegeven dat de Eingliederung hoofdelijke aansprakelijkheid met zich meebrengt voor de hoofdvennootschap.5 Na het besluit tot Eingliederung kunnen minderheidsaandeelhouders worden uitgekocht en kunnen schuldeisers zekerheid eisen voor het nakomen van hun vorderingen. De Eingliederung wordt een feit na inschrijving daarvan bij de registratie van de te integreren vennootschap in het handelsregister.6