5.2.2 Rechtspositie van OK-functionarissen

In deze paragraaf schets ik kort de rechtspositie van OK-functionarissen. Evenzeer als dat geldt voor de rechtsverhouding tussen de onderzoeker en de Ondernemingskamer, moet de rechtsverhouding tussen een OK-functionaris en de Ondernemingskamer mijns inziens worden geduid als een publiekrechtelijke verhouding. Van een overeenkomst van opdracht of verbintenis tussen de Ondernemingskamer en een OK-functionaris is geen sprake. Voor OK-functionarissen geldt dienaangaande niet iets anders dan geldt voor de onderzoeker, waarover par. 3.2.2.3.1

De rechtsverhouding tussen een OK-functionaris en procespartijen, waaronder de geënquêteerde rechtspersoon, is naar mijn mening in beginsel evenmin contractueel van aard, evengoed als dat geldt voor de rechtsverhouding tussen de onderzoeker en procespartijen (par. 3.2.2.4).2 Dat een OK-functionaris met de rechtspersoon onderhandelt over zijn beloning (par. 4.5.2.3) ter uitvoering van zijn benoeming maakt dat mijns inziens niet anders. De rechtspersoon kan een door de Ondernemingskamer getroffen voorziening ook niet ongedaan maken (art. 2:357 lid 3 BW). Hij kan een OK-functionaris dus niet schorsen of ontslaan. Tussen een OK-functionaris en procespartijen kunnen overigens wel contractuele verhoudingen ontstaan, bijvoorbeeld wanneer procespartijen een OK-functionaris vrijwaren (par. 5.2.7.5 en par. 5.3.4.2). De rechtsverhouding tussen een OK-functionaris en procespartijen dient mijns inziens te worden geduid als een verhouding sui generis. De grondslag voor civielrechtelijke aansprakelijkstelling van OK-functionarissen is dan ook niet wanprestatie, maar onrechtmatige daad.3