7.4.1 De SE fusie. Oprichting van een SE

Een SE kan op een aantal wijzen worden 'opgericht'. Een van de ontstaanswijzen van een SE is de grensoverschrijdende fusie. Het betreft niet een grensoverschrijdende fusie die in de wet is geïmplementeerd op grond van de Richtlijn GOF maar een fusie gebaseerd op de SE Verordening. Die fusie staat open voor vennootschappen die genoemd zijn in Bijlage 1 bij de SE Verordening. Voor Nederland betreft dat de NV.

Een BV kan niet deelnemen aan een SE fusie. Althans niet direct. De mogelijkheid staat open door een tweetrapsraket. De BV kan zich op grond van artikel 18 omzetten in een NV. Na de omzetting kan de NV deelnemen aan een SE fusie.

Slechts de vennootschappen die genoemd zijn in bedoelde Bijlage 1, die overeenkomstig het recht van een lidstaat zijn opgericht en hun statutaire zetel en hoofdbestuur in de Europese Unie hebben kunnen via fusie een SE oprichten. Bijkomende eis is dat van de betrokken vennootschappen ten minste twee onder het recht van verschillende lidstaten ressorteren.1 De verkrijgende vennootschap bij een dergelijke fusie zal de vorm van de SE verkrijgen. Dat kan doordat de verkrijgende vennootschap bij de fusie nieuw wordt opgericht in de vorm van een SE of doordat de bestaande vennootschap zich in het kader van de fusie 'omzet' in een SE. De SE kan wat betreft de bestuursstructuur kiezen voor een monistische of dualistische bestuursstructuur. De keuze daartoe wordt in de statuten gemaakt.2

Een Nederlandse verkrijgende vennootschap bij een SE fusie zal die keuze moeten maken.

Het is goed denkbaar dat geopteerd wordt voor een monistische invulling van het bestuur.