6.2.2 De Model Acts en de Bankruptcy Code

Ten gevolge van de grote hoeveelheid badges of fraud en de verschillende lezingen die daarvan in omloop waren, was de rechtspraak op het gebied van fraudulent conveyance law niet uniform. In 1916 werd daarom een modelwet voorgesteld, de Uniform Fraudulent Conveyance Act (UFCA), teneinde het statelijke recht op dit punt te harmoniseren. De UFCA werd in 1918 aangenomen en wordt gezien als de Amerikaanse codificatie van het Engelse Statute of Elizabeth, dat onderdeel was gaan uitmaken van het Amerikaanse common law. De modelwet werd uiteindelijk door 25 staten geïmplementeerd en in 1938 werd de tekst van de UFCA (bijna letterlijk) overgenomen in de federale Bankruptcy Code (BC). In 1987 is de BC ingrijpend herzien en is ook de regeling inzake fraudulent conveyances gewijzigd. In 1988 is daarom de UFCA vervangen door de Uniform Fraudulent Transfer Act (UFTA), waarin de in de BC doorgevoerde wijzigingen grotendeels werden overgenomen.

Het belangrijkste materiële verschil tussen de modelwetten en de Bankruptcy Code, is dat de modelwetten uitsluitend een bevoegdheid tot vernietiging toekennen aan benadeelde crediteuren en de bevoegdheid tot vernietiging op grond van de Bankruptcy Code toekomt aan de curator (en de debtor in possession in een Chapter 11 procedure). De curator kan ingevolge § 544 BC fraudulent transfers ook aantasten op grond van de statelijke regels (die dus een implementatie zijn van de UFCA of UFTA).1 De belangrijkste beweegreden voor een curator om een overdracht aan te tasten op grond van de statelijke regels, is dat op grond van de Bankruptcy Code slechts overdrachten aantastbaar zijn die zijn geschied in de periode tot twee jaar voor het faillissement (tot 2006 was dit zelfs een jaar); de statelijke regels bieden doorgaans de mogelijkheid om overdrachten aan te tasten die verder in het verleden liggen.2

In de hiernavolgende analyse zal de fraudulant transfer regeling zoals neergelegd in de Bankruptcy Code tot uitgangspunt worden genomen. Alleen als dat relevant is, zullen afwijkingen in de UFCA en UFTA worden aangegeven.