9.3.4.c.i De door de doelvennootschap of groepsmaatschappijen gehouden aandelen

Voor de berekening van het wettelijk prijsvermoeden laat de OK de door de doelvennootschap gehouden aandelen buiten beschouwing.1 Deze aandelen tellen niet mee voor zowel de vraag op hoeveel aandelen het bod ziet als voor de vraag hoeveel aandelen de uitkoper door de aanvaarding van het bod heeft verworven.2

Het uitsluiten van dergelijke aandelen heeft, anders dan bij het kapitaal- en stemrechtvereiste (§ 6.3.3 sub c en 6.4.3 sub b), geen wettelijke grondslag.3 Gelet op de strekking van het wettelijk prijsvermoeden is er voor de zienswijze van de OK wel wat te zeggen. Het vermoeden van een billijke prijs is gerechtvaardigd, indien een overgrote meerderheid van de aandeelhouders het bod geaccepteerd heeft. De doelvennootschap is wellicht niet voldoende onafhankelijk van de uitkoper, waardoor de door haar aangemelde aandelen geen goede indicatie geven voor de marktappreciatie van de biedprijs.4 Ik betwijfel echter of deze redenering altijd opgaat. De doelvennootschap staat het in principe vrij om haar aandelen wel of niet aan te melden.5 Het is evenmin duidelijk welke partijen nog meer als niet onafhankelijk gelden. De OK telt bijvoorbeeld evenmin de aandelen gehouden door de met de uitkoper in een groep verbonden rechtspersonen of vennootschappen mee.6 Geldt dit ook voor de bestuurders en de commissarissen die hun aandelen aanmelden?

Ik pleit daarom, naar het voorbeeld van het Verenigd Koninkrijk, om in de wet duidelijk te omschrijven welke aandelen wel en welke aandelen niet meetellen voor het wettelijk prijsvermoeden. De door de doelvennootschap gehouden aandelen tellen in de uitkoopregeling in het Verenigd Koninkrijk bijvoorbeeld wel mee, mits het voorafgaand bod ook op deze treasury shares betrekking had.7 De aandelen gehouden door associates van de uitkoper blijven daarentegen buiten beschouwing voor het wettelijk prijsvermoeden.8