9.3.4.c De berekening van het wettelijk prijsvermoeden: het 90%-vereiste

In deze paragraaf behandel ik de wijze waarop de OK het wettelijk prijsvermoeden berekent. Zij legt de zinsnede ‘mits ten minste 90% van de aandelen is verworven waarop het bod betrekking had’ in art. 2:359c lid 6 BW als volgt uit.

De uitkoper moet ten minste 90% verwerven van de aandelen die hij of met hem in een groep verbonden vennootschappen of de doelvennootschap zelf nog niet hield.1 Voorts dient hij deze 90% te verkrijgen door aanvaarding van het bod door (niet in een groep met hem verbonden) derden. Verwervingen anderszins, zoals aankopen in de gereglementeerde markt of onderhandse verwerving van pakketten, blijven buiten beschouwing, ook al vonden deze plaats tijdens de (na-)aanmeldingstermijn.2

Deze uitleg heeft tot gevolg dat niet altijd alle door de uitkoper verkregen aandelen meetellen voor toepassing van het wettelijk prijsvermoeden. Daarnaast speelt de reikwijdte van het bod een belangrijke rol.

Het wettelijk prijsvermoeden is, ondanks de expliciete verwijzing in art. 2:359c lid 6 BW naar openbare biedingen in de zin van art. 5:74 en 5:70 Wft, ook van toepassing bij openbare biedingen beheerst door buitenlands recht.3 De verwijzing naar de Wft-bepalingen moet vervallen. De regeling kan, net als bij de uitkoopprocedure in Duitsland, volstaan met de termen ‘vrijwillig bod’ en ‘verplicht bod’.4